借款合同違約金案情：

2007年6月2日，被告吳某向原告徐某借款5萬元并簽訂借款合同一份。雙方約定，借款期限為30天，如果吳某到期不還將承擔借款總額的30%作為違約金。后吳某未按期還款，徐某經(jīng)多次催討無果，于2007年8月5日向省市吳興區(qū)法院提起訴訟，要求吳某返還5萬元并支付違約金1.5萬元。

裁判：

原告徐某與被告吳某簽訂的借款合同合法、有效，具有法律約束力，雙方當事人應當全面履行協(xié)議的約定。被告借款后未按約歸還，顯屬違約，應當承擔清償?shù)拿袷仑熑巍，F(xiàn)原告根據(jù)合同約定向被告主張違約金，因合同約定并不違反國家法律規(guī)定，系雙方當事人意思自治的表示，本院予以支持。

據(jù)此，依照第八條、第二百零六條、第一百一十四條及第一百三十條之規(guī)定，判決如下：

被告吳某歸還原告徐某借款5萬元，支付原告違約金1.5萬元。

評析：

對于本案存在兩點爭議之處：一是中約定違約金的條款是否有效;二是法院是否應對違約金的數(shù)額主動進行審查。

一、約定違約金條款的效力認定民間借貸是否可以約定違約金，目前的法律和司法解釋均沒有明確規(guī)定。對于雙方當事人約定違約金的，法院在審理中是否應當認定其效力，存在兩種相反的觀點。持肯定意見的認為，法律并未明確禁止在借貸合同中約定違約金，那么就屬于當事人意思自治的范疇，應當承認其法律效力。持否定意見的則認為，合同法第二百零七條的規(guī)定限定了借貸合同的違約責任承擔方式僅為支付逾期利息，而且借貸合同的標的物為貨幣本身，因此，出借人的損失只能是利息損失。我國合同法對違約金的性質(zhì)規(guī)定是以補償性為主，以懲罰性為輔，這種對違約金雙重屬性的折中認可，決定了當事人在合同中約定違約金條款的合法性，并且允許當事人約定懲罰性的違約金。實踐中，多數(shù)法院也對借款合同中約定違約金的效力予以承認。因此，在民間借貸合同中，應當允許當事人就逾期還款約定違約金，作為承擔責任的一種方式。

二、法院是否應對違約金的數(shù)額主動進行審查?合同法第一百一十四條第二款規(guī)定：“約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或仲裁機構予以適當減少。”按此規(guī)定，法院對違約金數(shù)額的調(diào)整是以當事人的請求為前提的，如果當事人沒有提出請求，法院能否主動介入呢?一般情況下，出于對當事人意思自治的尊重，法院對違約金的數(shù)額不宜主動調(diào)整，但民間借貸合同卻另當別論。民間借貸合同是一類較為特殊的合同，其標的物是貨幣本身，直接影響到資本市場的穩(wěn)定，屬于國家嚴格控制的領域。

因此，為了防止高利貸現(xiàn)象，規(guī)范民間借貸行為，《最高人民法院關于人民法院審理借貸案件的若干意見》規(guī)定了民間借貸的利率最高不得超過銀行同期利率的4倍。如果允許當事人任意約定違約金，而法院無權予以調(diào)整的話，當事人很容易通過約定違約金來規(guī)避法律的強制性規(guī)定，這無疑會為變相高利貸提供合法外衣。對于民間借貸合同，法院對違約金數(shù)額明顯過高、違反民法公平原則或者有放高利貸規(guī)避法律嫌疑的，可以主動進行審查。

在具體方式上，法官可以充分利用釋明權，告知當事人對違約金數(shù)額的高低享有合法的請求變更權，由其來決定利益的取舍。