一、濫用管理公司、證券職權(quán)罪辯護(hù)詞

尊敬的審判長(zhǎng)、審判員：

XXX律師事務(wù)所接受上訴人李XX親屬的委托，并征得上訴人李XX的同意，指派我擔(dān)任上訴人李XX的辯護(hù)人，為其被指控涉嫌濫用管理公司職權(quán)罪和受賄最罪一案二審進(jìn)行辯護(hù)。經(jīng)反復(fù)查閱、仔細(xì)分析案卷材料，會(huì)見(jiàn)上訴人，辯護(hù)人認(rèn)為，山東省某某縣人民法院(2012)?某刑初字第66號(hào)刑事判決書(shū)(以下簡(jiǎn)稱一審判決)關(guān)于李XX構(gòu)成濫用管理公司職權(quán)罪、受賄罪定性錯(cuò)誤，指控證據(jù)不足。為維護(hù)李勤謹(jǐn)?shù)暮戏?quán)益與確保二審判決的公正，特發(fā)表如下辯護(hù)意見(jiàn)。

一、上訴人李XX的行為不構(gòu)成濫用管理公司職權(quán)罪。

關(guān)于濫用管理公司職權(quán)罪，《刑法》第四百零三條規(guī)定：“國(guó)家有關(guān)主管部門(mén)的國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員，徇私舞弊，濫用職權(quán)，對(duì)不符合法律規(guī)定條件的公司設(shè)立、登記申請(qǐng)或者股票、債券發(fā)行、上市申請(qǐng)，予以批準(zhǔn)或者登記，致使公共財(cái)產(chǎn)、國(guó)家和人民利益遭受重大損失的，處五年以下有期徒刑或者拘役。”上訴人李XX原任某某縣政務(wù)服務(wù)中心業(yè)務(wù)科科長(zhǎng)，其本人并沒(méi)有管理公司注冊(cè)登記的職權(quán)，故其本人單獨(dú)不可能成為濫用管理公司職權(quán)罪的犯罪主體;以濫用管理公司職權(quán)罪對(duì)上訴人定罪，無(wú)非是認(rèn)為李XX與劉XX屬共同犯罪;關(guān)于該基本事實(shí)，一審判決正是做了這樣的認(rèn)定。(見(jiàn)一審判決書(shū)第10頁(yè)5—11行)。

關(guān)于共同犯罪，刑法第二十五條明確規(guī)定：“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。”“二人以上共同過(guò)失犯罪，不以共同犯罪論處;應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的，按照他們所犯的罪分別處罰。”但現(xiàn)有證據(jù)并不能證明上訴人李XX與劉存春存在共同犯罪的故意，也就不能按濫用管理公司職權(quán)罪的共犯對(duì)上訴人李XX定罪。相反，從劉XX在偵查階段的供述可以看出，在辦理某某縣新天防水材料科技發(fā)展有限公司注冊(cè)時(shí)，將經(jīng)營(yíng)范圍中的“生產(chǎn)加工”去掉并不是李XX與劉XX商議的結(jié)果，是劉存春一人行使職權(quán)的行為;如此，則可以排除上訴人李XX為濫用管理公司職權(quán)罪的共犯。

一審判決書(shū)第10頁(yè)16—18行敘述“經(jīng)查，證人馬XX證言、被告人李XX在偵查階段的供述，均能證實(shí)將經(jīng)營(yíng)范圍中的“生產(chǎn)加工”去掉是李XX與劉XX商議的結(jié)果，其行為是故意實(shí)施的。”該敘述顯然不符合案件事實(shí)，卷宗材料中證人馬XX證言、被告人李XX在偵查階段的供述沒(méi)有證明將經(jīng)營(yíng)范圍中的“生產(chǎn)加工”去掉是李XX與劉XX商議的結(jié)果，相反可以證明將經(jīng)營(yíng)范圍中的“生產(chǎn)加工”去掉是劉XX一人行使職權(quán)的行為。

總之，在辦理某某縣新天防水材料科技發(fā)展有限公司注冊(cè)時(shí)，將經(jīng)營(yíng)范圍中的“生產(chǎn)加工”去掉是劉XX一人行使職權(quán)的行為;上訴人李XX是XX公司申請(qǐng)注冊(cè)代理人的身份、與劉XX不存在共同犯罪的故意，上訴人李XX的行為不構(gòu)成濫用管理公司職權(quán)罪。

另外，為促進(jìn)實(shí)體經(jīng)濟(jì)加快發(fā)展，各級(jí)政府在逐漸試行企業(yè)主體資格先行確認(rèn)的登記注冊(cè)制度，對(duì)暫時(shí)無(wú)法提交前置文件、證件的企業(yè)先行登記，逐漸成為政府所允許的行為(參見(jiàn)山東省工商局2012年6月21日出臺(tái)的《關(guān)于發(fā)揮工商職能促進(jìn)實(shí)體經(jīng)濟(jì)加快發(fā)展的意見(jiàn)》第(九)條“試行企業(yè)主體資格先行確認(rèn)的登記注冊(cè)制度”)。因此，在辦理某某縣新天防水材料科技發(fā)展有限公司注冊(cè)時(shí)，將經(jīng)營(yíng)范圍中的“生產(chǎn)加工”去掉，按現(xiàn)行政策法規(guī)是否構(gòu)成濫用職權(quán)罪，值得商榷。

二、上訴人李XX的行為不構(gòu)成受賄罪。

關(guān)于受賄罪，《刑法》第三百八十五條規(guī)定：“國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物的，或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益的，是受賄罪。”《刑法》第三百八十八條規(guī)定：“國(guó)家工作人員利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過(guò)其他國(guó)家工作人員職務(wù)上的行為，為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益，索取請(qǐng)托人財(cái)物或者收受請(qǐng)托人財(cái)物的，以受賄論處。”(一)就《刑法》第三百八十五條“利用職務(wù)上的便利”的理解。最高人民檢察院于1999年9月公布的《關(guān)于人民檢察院直接受理立案?jìng)刹榘讣笜?biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(試行)》中指出：“‘利用職務(wù)上的便利’，是指利用本人職務(wù)范圍內(nèi)的權(quán)力，及自己主管、負(fù)責(zé)或者承辦某項(xiàng)公共事務(wù)的職權(quán)及其所形成的便利條件。”(二)就《刑法》第三百八十八條“利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件”的理解。所謂“利用”，是指使事物或者人發(fā)揮某種效能。在這里，利用是指行為人使“本人職權(quán)形成的便利條件”對(duì)其他國(guó)家工作人員發(fā)揮作用。“本人職權(quán)形成的便利條件”，是指行為人自己的職權(quán)能夠?qū)ζ渌ぷ魅藛T形成或者施加影響的便利條件，也就是說(shuō)，基于自己的職權(quán)形成的與其他國(guó)家工作人員上下級(jí)之間的領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系。更進(jìn)一步說(shuō)，行為人不能直接利用自己的職權(quán)為他人謀取利益，行為人的職權(quán)既不能自己決定，也不能直接指揮、命令其他國(guó)家工作人員作出為他人謀取利益的決定，但是，行為人的職權(quán)可以在其他方面影響其他國(guó)家工作人員的利益，例如職務(wù)升遷、福利待遇等等。所謂“本人地位形成的便利條件”，是指行為人的領(lǐng)導(dǎo)崗位、工作崗位能夠?qū)ζ渌ぷ魅藛T形成或者施加影響的便利條件，也就是說(shuō)，行為人自己與其他國(guó)家工作人員之間在執(zhí)行職務(wù)過(guò)程中所存在的制約關(guān)系。更進(jìn)一步說(shuō)，如果其他國(guó)家工作人員不接受行為人的請(qǐng)托，行為人借助于其領(lǐng)導(dǎo)崗位、工作崗位能夠?qū)ζ渌麌?guó)家工作人員的利益產(chǎn)生不利影響。

上訴人李XX原任某某縣政務(wù)服務(wù)中心業(yè)務(wù)科科長(zhǎng)，其本人并沒(méi)有辦理公司登記的職權(quán)，其行為顯然不符合《刑法》第三百八十五條“利用職務(wù)上的便利”的法律規(guī)定;上訴人李XX為某某縣政務(wù)服務(wù)中心業(yè)務(wù)科科長(zhǎng)，而劉XX為某某縣工商行政管理局企業(yè)注冊(cè)局局長(zhǎng)，上訴人李XX的職權(quán)低于劉XX，且劉XX并不受某某縣政務(wù)服務(wù)中心管理，上訴人李XX的身份和行為顯然不符合《刑法》第三百八十八條“利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件”的法律規(guī)定，事實(shí)上，上訴人李XX也不可能做到“利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件”對(duì)劉存春產(chǎn)生影響;上訴人李XX有求于劉存春時(shí)，有時(shí)還需向劉XX行賄，關(guān)于這個(gè)事實(shí)，從劉存春在偵查階段的供述可以得到證明，檢察院20XX年XX月X日至X日劉XX的訊問(wèn)筆錄(證據(jù)卷40頁(yè)13—18行)

一審判決書(shū)17頁(yè)5—9行“經(jīng)查，被告人李XX任某某縣政務(wù)服務(wù)中心業(yè)務(wù)科科長(zhǎng)，其對(duì)政務(wù)中心服務(wù)窗口具有管理和監(jiān)督職責(zé)，其雖不直接負(fù)責(zé)對(duì)公司進(jìn)行注冊(cè)，但其利用與工商行政管理局企業(yè)注冊(cè)局局長(zhǎng)劉XX的工作關(guān)系，通過(guò)劉XX職務(wù)上的行為，為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益，其行為構(gòu)成受賄罪。”顯然，一審判決認(rèn)定事實(shí)不清，適用法律錯(cuò)誤。“工作關(guān)系”和“本人職權(quán)或者地位形成的便利條件”是內(nèi)涵和外延大相徑庭的不同概念，因此，“其利用與工商行政管理局企業(yè)注冊(cè)局局長(zhǎng)劉XX的工作關(guān)系”顯然不符合《刑法》第三百八十八條“利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件”的法律規(guī)定。上訴人李XX作為一名公務(wù)員，又接受有關(guān)企業(yè)的委托作為代理人代理申請(qǐng)登記注冊(cè)、增資并收取一定的資金利息差等費(fèi)用，其行為顯然違法違紀(jì)，應(yīng)受黨紀(jì)政紀(jì)處分，但根據(jù)犯罪構(gòu)成主客關(guān)相統(tǒng)一的原則，上訴人李XX的行為不符合受賄罪的構(gòu)成要件，故上訴人李XX的行為不構(gòu)成受賄罪。

三、關(guān)于上訴人已主動(dòng)上繳非法所得和一審判決計(jì)算和上訴人非法所得有誤的問(wèn)題

(一)2012年6月7日上訴人李XX的哥哥李X代上訴人向某某縣人民檢察院主動(dòng)上繳了非法所得53670元，對(duì)于該事實(shí)一審判決沒(méi)有提及，也沒(méi)有對(duì)上訴人定罪量刑時(shí)予以體現(xiàn)，顯然對(duì)上訴人李XX是不公平的(附上訴人哥哥李XX提交的由某某縣人民檢察院出具的“繳款書(shū)”復(fù)印件一份，請(qǐng)求二審法庭予以核實(shí))。

(二)一審判決確認(rèn)上訴人李XX共受賄2起，數(shù)額為33670元(見(jiàn)一審判決書(shū)第18頁(yè)8-9行)。據(jù)上訴人李XX自己講上述33670元應(yīng)扣除上訴人支付給雇員錢(qián)XX的工資10500元(每月1500元，共7個(gè)月)、錢(qián)XX辦理本案涉案三家企業(yè)辦公費(fèi)4500元(每家1500元)、一審漏算上訴人支付給資產(chǎn)評(píng)估公司評(píng)估費(fèi)3500元;如此上訴人2起非法所得數(shù)額為：33670元—10500元—4500元—3500元=15170元，請(qǐng)求二審法院結(jié)合一審證人錢(qián)大成等人的證言予以確認(rèn)。

綜上所述，辯護(hù)人認(rèn)為一審判決認(rèn)定事實(shí)不清，定性錯(cuò)誤，據(jù)以定案的證據(jù)不確實(shí)、不充分;請(qǐng)求二審法院根據(jù)事實(shí)和法律，撤銷山東省某某縣人民法院(2012)?某刑初字第66號(hào)刑事判決并依法改判，同時(shí)也給上訴人李XX一個(gè)重新審視自己行為、重新鼓起生活勇氣的機(jī)會(huì)!

以上意見(jiàn)，誠(chéng)望合議庭予以采納。

謝謝!

XXXX律師事務(wù)所

律師?韓XX

20XX年XX月XX日

二、濫用管理公司、證券職權(quán)罪量刑標(biāo)準(zhǔn)

濫用管理公司、證券職權(quán)罪(刑法第403條)，是指國(guó)家有關(guān)主管部門(mén)的國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員，徇私舞弊，濫用職權(quán)，對(duì)不符合法律規(guī)定條件的公司設(shè)立、登記申請(qǐng)或者股票、債券發(fā)行、上市申請(qǐng)，予以批準(zhǔn)或者登記，致使公共財(cái)產(chǎn)、國(guó)家和人民利益遭受重大損失的行為。

《中華人民共和國(guó)刑法》

第四百零三條?國(guó)家有關(guān)主管部門(mén)的國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員，詢私舞弊，濫用職權(quán)，對(duì)不符合法律規(guī)定條件的公司設(shè)立、登記申請(qǐng)或者股票、債券發(fā)行、上市申請(qǐng)，予以批準(zhǔn)或者登記，致使公共財(cái)產(chǎn)、國(guó)家和人民利益遭受重大損失的，處五年以下有期徒刑或者拘役。上級(jí)部門(mén)強(qiáng)令登記機(jī)關(guān)及其工作人員實(shí)施前款行為的，對(duì)其直?接負(fù)責(zé)的主管人員，依照前款的規(guī)定處罰。

以上就是關(guān)于濫用管理公司、證券職權(quán)罪辯護(hù)詞的寫(xiě)法。但是每個(gè)案件的實(shí)際情況不同，到時(shí)候辯護(hù)詞的寫(xiě)法也不一樣，不能夠所有的濫用管理公司、證券職權(quán)案件都套用這份范本。在有需要寫(xiě)濫用管理公司、證券職權(quán)罪辯護(hù)詞時(shí)，可以考慮來(lái)律霸網(wǎng)網(wǎng)站找律師，按照實(shí)際的情況寫(xiě)一份標(biāo)準(zhǔn)辯護(hù)詞。