行賄案二審刑事判決書

刑事判決書

(2015)延中刑二終字第00156號

原公訴機(jī)關(guān)陜西省富縣人民檢察院。

上訴人(原審被告人)張某某，男，漢族，大學(xué)文化程度，中共黨員。2015年6月11日因涉嫌受賄罪被富縣人民檢察院刑事拘留，同年6月24日被延安市人民檢察院決定逮捕，現(xiàn)羈押于富縣看守所。

辯護(hù)人賈某某，陜西**律師事務(wù)所律師。

上訴人(原審被告人)賀某某，男，漢族，小學(xué)文化程度，2015年6月11日因涉嫌行賄罪被富縣人民檢察院刑事拘留，同年6月24日被延安市人民檢察院決定逮捕，現(xiàn)羈押于富縣看守所。

陜西省富縣人民法院審理陜西省富縣人民檢察院指控的被告人張某某受賄罪、賀某某行賄罪一案，于2015年8月20日作出(2015)富刑初字第00047號刑事判決。原審被告人張某某、賀某某不服，并提出上訴。本院依法組成合議庭公開開庭審理了本案。陜西省延安市人民檢察院指派代理檢察員馬*霞出庭履行職務(wù)，上訴人張某某及其辯護(hù)人賈某某、上訴人賀某某到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。

原審判決認(rèn)定

2010年3月，被告人賀某某為了承攬《富縣年鑒》編印出版事務(wù)，謀取不正當(dāng)利益，向時任富縣檔案局局長兼富縣地方志編纂委員會辦公室主任的被告人張某某主動行賄現(xiàn)金10000元。2010年3月17日，被告人張某某代表該單位與被告人賀某某簽訂了《富縣年鑒》印刷協(xié)議書。2011年3月，被告人賀某某在被告人張某某的辦公室主動向被告人張某某行賄現(xiàn)金10000元。同年3月17日，被告人張某某代表該單位與被告人賀某某簽訂了《富縣年鑒》印刷協(xié)議書。2012年3月，被告人賀某某在被告人張某某的辦公室主動向被告人張某某行賄現(xiàn)金10000元。同年3月15日，被告人張某某代表該單位與被告人賀某某簽訂了《富縣年鑒》印刷協(xié)議書。2013年2月，被告人賀某某在被告人張某某的辦公室主動向被告人張某某行賄現(xiàn)金20000元。同年2月25日，被告人張某某代表該單位與被告人賀某某簽訂了《富縣年鑒》印刷協(xié)議書。2014年2月，被告人賀某某在被告人張某某的辦公室主動向被告人張某某行賄現(xiàn)金20000元。同年2月12日，被告人張某某代表該單位與被告人賀某某簽訂了《富縣年鑒》印刷協(xié)議書。2015年3月，被告人賀某某在被告人張某某的辦公室主動向被告人張某某行賄現(xiàn)金20000元。同年3月16日，被告人張某某代表該單位與被告人賀某某簽訂了《富縣年鑒》印刷協(xié)議書。

以上6次，被告人張某某共收受被告人賀某某行賄現(xiàn)金90000元，全部用于個人生活開支。

據(jù)此，富縣人民法院認(rèn)為，被告人張某某身為國家工作人員，利用職務(wù)上的便利，非法收受他人現(xiàn)金人民幣90000元，為他人謀取不正當(dāng)利益，其行為已構(gòu)成受賄罪。被告人賀某某為謀取不正當(dāng)利益，給予國家工作人員現(xiàn)金人民幣180000元，其行為已構(gòu)成行賄罪，公訴機(jī)關(guān)指控二被告人所犯罪名成立。公訴機(jī)關(guān)指控被告人張某某利用職務(wù)上的便利，收受他人現(xiàn)金100000元的證據(jù)不足。有被告人賀某某供述，他主動送給張某某總共9萬元。證人賀某甲證實，他沒有給被告人張某某送過錢。故起訴書指控被告人張某某受賄100000元的證據(jù)不足，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被告人張某某受賄數(shù)額為900000元。被告人張某某的辯護(hù)人辯稱，被告人張某某在延長人民檢察院叫來詢問李某某退款問題時，被告人張某某交代了其受賄的犯罪事實，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為特殊自首，依法可以對其減輕處罰的辯護(hù)理由，經(jīng)核實，延安市人民檢察院、延長縣人民檢察院于2015年6月10日20時-22時，在富縣人民檢察院辦案工作區(qū)，向被告人張某某詢問李某某退款過程時，被告人張某某并未主動交代自己的犯罪事實。同時，延安市人民檢察院告知富縣人民檢察院，張某某涉嫌受賄犯罪。富縣人民檢察院對被告人張某某進(jìn)行了訊問，被告人張某某交代了其收受賄賂的犯罪事實。辯護(hù)人的辯護(hù)意見不符合案件事實和法律規(guī)定，不予以采納。被告人賀某某及其辯護(hù)人辯稱，給李某某的90000元，是一種交納承包費的行為，不構(gòu)成行賄罪的辯護(hù)理由，經(jīng)查，被告人賀某某為了獲得優(yōu)于他人的商業(yè)機(jī)會，向國家工作人員行賄，其行為違反了國家在經(jīng)濟(jì)管理活動中，實行公開、公正、公平競爭原則，取得了與延長縣方志辦簽訂印制《延長年鑒》三年的合同，雖然對方給出具了收到年鑒承包管理費的收據(jù)，但雙方并未在合同中約定收取承包管理費，被告人賀某某心理亦明知該筆款項李某某不可能交與單位，只是李某某為了掩蓋其收受賄賂的一種方式。故辯護(hù)人的辯護(hù)意見不符合客觀事實，不予采納。被告人賀某某的辯護(hù)人辯稱，被告人賀某某具有特別自首情節(jié)的辯護(hù)理由，根據(jù)案件事實，偵查機(jī)關(guān)已經(jīng)掌握了被告人賀某某的犯罪事實，經(jīng)合法傳喚，被告人到案后，如實交代了自己的犯罪事實，不屬于自首。辯護(hù)人的辯護(hù)意見不符合案件事實，不予采納。被告人張某某、賀某某到案后，如實供述自己的犯罪事實，依法可對其從輕處罰。被告人張某某能積極退繳全部贓款，可酌情對其從輕處罰。依照《中華人民共和國刑法》第三百八十五條第一款、第三百八十六條、第三百八十九條第一款、第三百九十條第一款、第三百八十三條第一款第二項、第六十四條、第六十七條第三款之規(guī)定，以犯受賄罪，判處被告人張某某有期徒刑五年又五個月;以犯行賄罪，判處被告人賀某某有期徒刑三年;被告人張某某退繳贓款90000元，依法予以沒收，上繳國庫;被告人賀某某行賄的贓款60000元，依法予以追繳。

上訴人張某某及其辯護(hù)人上訴稱，一審判決認(rèn)定上訴人不構(gòu)成“特殊自首”錯誤，張某某沒有為賀某某謀取不正當(dāng)利益，應(yīng)當(dāng)適用《刑法修正案》九第四十四的規(guī)定，請求依法撤銷(2015)富刑初字第00047號刑事判決，依法改判上訴人較輕的刑罰。

上訴人賀某某上訴稱，一審判決認(rèn)定事實不清，適用法律錯誤。請求依法撤銷(2015)富刑初字第00047號刑事判決，依法改判上訴人緩刑。

經(jīng)審理查明

2010年3月，上訴人(原審被告人)賀某某為了承攬《富縣年鑒》編印出版事務(wù)，謀取不正當(dāng)利益，向時任富縣檔案局局長兼富縣地方志編纂委員會辦公室主任的上訴人(原審被告人)張某某主動行賄現(xiàn)金10000元。2010年3月17日，被告人張某某代表該單位與被告人賀某某簽訂了《富縣年鑒》印刷協(xié)議書。2011年3月，上訴人賀某某在上訴人張某某的辦公室主動向上訴人張某某行賄現(xiàn)金10000元。同年3月17日，上訴人張某某代表該單位與上訴人賀某某簽訂了《富縣年鑒》印刷協(xié)議書。2012年3月，上訴人賀某某在上訴人張某某的辦公室主動向上訴人張某某行賄現(xiàn)金10000元。同年3月15日，上訴人張某某代表該單位與上訴人賀某某簽訂了《富縣年鑒》印刷協(xié)議書。2013年2月，上訴人賀某某在上訴人張某某的辦公室主動向上訴人張某某行賄現(xiàn)金20000元。同年2月25日，上訴人張某某代表該單位與上訴人賀某某簽訂了《富縣年鑒》印刷協(xié)議書。2014年2月，上訴人賀某某在上訴人張某某的辦公室主動向上訴人張某某行賄現(xiàn)金20000元。同年2月12日，上訴人張某某代表該單位與上訴人賀某某簽訂了《富縣年鑒》印刷協(xié)議書。2015年3月，上訴人賀某某在上訴人張某某的辦公室主動向上訴人張某某行賄現(xiàn)金20000元。同年3月16日，上訴人張某某代表該單位與上訴人賀某某簽訂了《富縣年鑒》印刷協(xié)議書。

以上6次，上訴人張某某共收受上訴人賀某某行賄現(xiàn)金90000元，全部用于個人生活開支。

案發(fā)后，上訴人張某某的妻子于2015年6月12日代為退繳贓款10000元。2015年8月20日上訴人張某某的親屬當(dāng)庭退繳剩余的全部贓款80000元。

上述事實，經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證，有下列證據(jù)證明：

1、受理案件登記表證明，2015年06月11日，富縣人民檢察院在工作中發(fā)現(xiàn)，2009年3月至2015年，在印制《富縣年鑒》圖書資料工作中，富縣檔案局局長兼富縣地方志編纂委員會辦公室主任張某某利用職務(wù)之便，多次收受印刷商賀某某現(xiàn)金共10萬元，決定立案偵查。

2、到案經(jīng)過證明，2015年6月10日，張某某被電話通知到富縣人民檢察院辦案工作區(qū)接受詢問。同日，賀某某被電話通知到富縣人民檢察院辦案工作區(qū)接受詢問。

3、身份證明，張某某，男，1964年2月12日出生，漢族，大專文化，陜西省富縣人，現(xiàn)住富縣城關(guān)小學(xué)家屬樓2單元102室，身份證號：612628196402120016。1982年參加工作，1995年10月至1998年6月任富縣直羅鎮(zhèn)人民政府鎮(zhèn)長(正科級)，1998年6月至今任富縣檔案局局長(正科級)，2007年11月至今兼任富縣地方志編纂委員會辦公室主任。

4、證人賀某甲證言證明，他在2009年富縣年鑒編輯工作開始時，通過人認(rèn)識了富縣檔案局局長張某某，和富縣方志辦合作印刷《富縣年鑒》(2008-2009)，他和張某某談好后，就委托他父親賀某某負(fù)責(zé)，簽合同前后，他沒有給過張某某好處費。2010年以后，富縣年鑒的事是他父親一個人干，收支情況包括盈利他都沒有參與，也沒問他父親，2010年至2015年簽訂的6份協(xié)議，他父親是否給過張某某好處費，他不知道。

5、證人緱某某證言證明，2009年，是張某某局長代表單位與賀某某的兒子賀某甲簽訂的協(xié)議，具體履行協(xié)議的是賀某某，他不知道是否有人介紹賀某甲來簽協(xié)議，他是直接找的局長張某某。從2010年開始至2015年是張某某局長與賀某某簽的協(xié)議。2009年、2010年《富縣年鑒》的編印費是依據(jù)他們雙方簽訂的協(xié)議，由賀某某從上彩頁的單位征收后，統(tǒng)一交到他單位指定的收費中心的賬戶上，賀某某在履行完編印合同后，將印刷好的年鑒送到他單位，驗收合格后，按照他征收的費用出具印刷費票據(jù)，從他單位的賬戶支付給賀某某編印費，兩年共付了24萬多元，具體金額他單位賬務(wù)上可以查到。2011-2015年，根據(jù)富縣地方志編纂委員會辦公室編印《富縣年鑒》的意見，縣委辦、政府辦審簽，以縣委辦、政府辦的名義下發(fā)文件到相關(guān)單位，由賀某某持這個文件到上彩頁的相關(guān)單位直接收取編印費用，再也沒有通過他單位，他單位再也沒有給他付過任何編印費。他不知道也沒聽說過賀某某為了編印《富縣年鑒》給他單位領(lǐng)導(dǎo)張某某送過財物，賀某某沒有給他送過財物。富縣檔案局和地方志辦公室財務(wù)是一個賬號，沒有小金庫或賬外賬。

6、證人楊某某、曹某某、吳某某、屈某某、魯某某、李某甲、唐某某等證言證明，他們不知道2009年至2015年編印《富縣年鑒》時，縣檔案局、方志辦和誰、哪個印刷商簽訂的年鑒編印協(xié)議，不知道也沒聽說過賀某某為了編印《富縣年鑒》，給其單位或者單位領(lǐng)導(dǎo)張某某送過財物。

7、證人段某某證言證明，2009年至2015年編印《富縣年鑒》時，富縣檔案局、方志辦應(yīng)該是賀某某和她局長張某某簽的協(xié)議，她不知道也沒聽說過賀某某為了編印《富縣年鑒》給她單位領(lǐng)導(dǎo)張某某送過錢或是禮品，沒有給她送過錢或禮品。

8、證人屈某某證言證明，她是2013年11月任富縣檔案局報賬員，以前的報賬員是姚某某，從2013年11月接任報賬員后，張某某沒有給單位賬上交過錢，富縣檔案局和地方志辦公室財務(wù)是一個賬號。

9、證人姚某某證言證明，她從1996年6月至2013年11月任富縣檔案局報賬員，富縣檔案局局長和地方志辦主任都是張某某，財務(wù)在一塊只有一個賬號，除了會計結(jié)算中心統(tǒng)管的賬務(wù)外，在她任報賬員期間，不存在賬外賬或小金庫。她不認(rèn)識《富縣年鑒》印刷商賀某某，2009年至2013年11月，她任報賬員期間，她們單位從未收過印刷商的財物，至于張某某是否代表單位收過印刷商的財物，她不知道。

10、工商登記材料證明，“寶塔區(qū)**圖書圖片實驗新華書店”、“寶塔區(qū)**村制作印務(wù)部”是以個體工商戶的名義申請設(shè)立的，不具備法人資格。“富縣新宇傳媒廣告制作印務(wù)部”是賀某某于2011年2月15日申請設(shè)立的，屬個體工商戶，不具有法人資格，于2015年3月9日申請變更名稱為“富縣鄜州名書部”。

11、富縣財政局信函證明，2008年—2009年、2010年《富縣年鑒》編纂工作是由富縣檔案局(富縣方志辦)組織實施。事先未報他局審批，屬于未批先購行為，由于已產(chǎn)生相關(guān)設(shè)計印刷費用，需要報銷，他局分別于2010年3月17日、2011年3月25日補(bǔ)辦政府采購審批手續(xù)。

12、《富縣年鑒》(2008-2009)、2010、2011、2012、2013、2014、2015年印刷協(xié)議證明，2008年至2009年協(xié)議雙方簽字者為張某某與賀某甲;2010-2015年，協(xié)議雙方簽字者為張某某與賀某某。

13、富縣縣委辦公室關(guān)于印發(fā)《富縣年鑒》的通知文件證明，2008-2015年《富縣年鑒》主要由檔案局負(fù)責(zé)編纂。

14、《富縣年鑒》書籍封面復(fù)印件證明，2008-2009、2010、2011、2012、2013、2014年度的《富縣年鑒》已正式出版發(fā)行。

15、富縣檔案局財務(wù)明細(xì)賬及相關(guān)憑證證明，富縣檔案局給寶塔區(qū)新民村天宇制作印務(wù)部(賀某某)支付2009年《富縣年鑒》印刷費113000元整;支付2010年《富縣年鑒》印刷費132000元整。

16、富縣國稅局發(fā)票統(tǒng)計表證明，以“賀某某”名義、以“富縣星宇廣告?zhèn)髅街谱饔?wù)部”和“富縣鄜州名書部”從富縣國稅局開具的發(fā)票的時間、金額、納稅情況，賀某某在編制《富縣年鑒》時，從富縣客運(yùn)辦等單位收取費用的納稅情況。

17、富縣人民檢察院扣押物品清單、收款收據(jù)、中國農(nóng)業(yè)銀行現(xiàn)金繳款單證明，2015年6月12日，被告人張某某的妻子代為退繳贓款1萬元，已上繳富縣人民檢察院扣押款賬戶。

18、富縣人民法院扣押物品清單證明，被告人張某某當(dāng)庭退繳贓款80000元，本院依法予以扣押。

19、上訴人(原審被告人)張某某供述，在他和賀某甲或賀某某簽訂的年鑒印刷協(xié)議中，乙方印刷的費用是從征集宣傳彩頁的單位收取，開始按協(xié)議約定富縣方志辦設(shè)立專戶，開具所用事業(yè)性收費票據(jù)，乙方負(fù)責(zé)從征集宣傳彩頁單位收取費用，并將收取的全部費用入專戶帳，后由方志辦將收取的全部費用只給乙方，運(yùn)行2年后，乙方直接從征集宣傳彩頁單位收取費用。2009年編輯《富縣年鑒》，是他和賀某甲簽訂的協(xié)議，但實際業(yè)務(wù)是賀某某具體辦理的，2010至2015年期間的每年都是他和賀某某簽訂的，每次在簽訂協(xié)議前后的幾天，賀某某都主動給他好處費，2009年，賀某甲或賀某某給了他一萬元，具體是誰他記不清了，2010-2012年賀某某每年給了他一萬元，2013-2015年賀某某每年都給他2萬元現(xiàn)金，每次送錢都在他辦公室，只有他們兩個人，沒有其他人在場，他單位的人都不知道此事，錢他也沒有給過他單位的其他領(lǐng)導(dǎo)，他也沒有給他老婆說過，他收的錢都用于他個人日常生活開支，沒有用于單位開支，2009-2015年，他總共收了10萬元錢。

20、上訴人(原審被告人)賀某某供述，2009年是我兒子賀某甲和張某某簽訂的《富縣年鑒》協(xié)議，具體印刷是他負(fù)責(zé)，2010-2015年是他和張某某簽訂的《富縣年鑒》印刷協(xié)議，2010年協(xié)議蓋的是寶塔區(qū)新民村天宇制作印務(wù)部公章，2011-2015協(xié)議蓋的是他注冊的富縣星宇傳媒廣告制作印務(wù)部公章。寶塔區(qū)**圖書圖片實驗新華書店是他在延安市寶塔區(qū)工商行政管理局以個體工商戶的名義登記的，辦公地點在他家，工作人員就他一個，設(shè)立對公賬號(延安市寶塔區(qū)七里鋪農(nóng)業(yè)銀行辦理的)，由于從國稅局領(lǐng)不出來發(fā)票，他將寶塔區(qū)**圖書圖片實驗新華書店變更為寶塔區(qū)新民村天宇制作印務(wù)部，對公賬號沒有變，2008-2009、2010年，《富縣年鑒》的收入由富縣方志辦專戶轉(zhuǎn)入他的對公賬號上。2011年2月，他在富縣工商行政管理局以個體工商戶注冊的富縣星宇傳媒廣告制作印務(wù)部，從事個體經(jīng)營，不具備法人資格，辦公地點在富縣檔案局一樓，就他一個，沒有設(shè)立對公賬號。他先后注冊的寶塔區(qū)**圖書圖片實驗新華書店、寶塔區(qū)新民村天宇制作印務(wù)部、富縣星宇傳媒廣告制作印務(wù)部都只有他一個人，日常所有業(yè)務(wù)從攬活、開票都是他一個人去辦理，沒有其他人入股，也沒有記賬，所有收入歸他個人所有。2010-2012年，每年他給張某某一萬元好處費，到2013年，張某某讓他給漲些，所以2013-2015年，每年他都給張某某2萬元好處費，每次都是協(xié)議簽訂前幾天，他主動到張某某辦公室給的現(xiàn)金，單位其他人不知道，他和兒子分家過，他的經(jīng)營兒子都不參與，也不知道他給送錢的事。2010-2015年，他總共給了張某某9萬元，他給張某某送錢是為了承攬《富縣年鑒》印刷事務(wù)，是他主動給送的，每次送錢都在張某某辦公室，送錢時間是在簽訂協(xié)議的當(dāng)日或前后幾日。他和張某某簽訂印刷協(xié)議后，張某某就把富縣縣委辦、政府辦聯(lián)合發(fā)的關(guān)于年鑒的文件給他，他按照文件上所列單位去進(jìn)行征稿彩頁編輯，同意編輯入年鑒的單位，他就在年鑒中給他們彩頁排版，相關(guān)單位同意給他付費用，他就在富縣國稅局開年鑒發(fā)票，相關(guān)單位報帳后，有的給他付現(xiàn)金，有的把費用打到他提供的賬戶，印刷《富縣年鑒》的費用是他出的，他從中賺取差額利潤。

以上證據(jù)能夠相互印證、相互關(guān)聯(lián)，證據(jù)確實充分，本院予以確認(rèn)。

本院認(rèn)為，上訴人張某某身為國家工作人員，利用職務(wù)上的便利，非法收受他人現(xiàn)金人民幣90000元，為他人謀取利益，數(shù)額較大，其行為已構(gòu)成受賄罪。上訴人賀某某為謀取不正當(dāng)利益，給予國家工作人員現(xiàn)金人民幣180000元，數(shù)額較大，其行為已構(gòu)成行賄罪。上訴人張某某的上訴理由，經(jīng)查，上訴人張某某于2015年6月10日11時01分被富縣人民檢察院電話通知到富縣人民檢察院辦案工作區(qū)接受詢問，張某某于2015年6月11日00時22分至11日4時30分第一次接受詢問時(趙某甲、李某乙)，就如實供述了其受賄的事實，構(gòu)成特殊自首，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為自首。其構(gòu)成自首的上訴理由成立，本院予以確認(rèn)。上訴人賀某某的上訴稱理由，經(jīng)查，上訴人賀某某于2015年6月10日22時09分被富縣人民檢察院電話通知到富縣人民檢察院辦案工作區(qū)接受詢問，2015年6月11日02時20分至11日03時55分第一次接受詢問時(劉某某、楊某甲)，就如實供述了其給張某某行賄的事實，構(gòu)成特殊自首，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為自首。原審判決認(rèn)定其行賄的事實有其本人與同案被告人張某某的供述，有證人證言均能夠證實其行賄的事實，故其上訴本案事實不清的理由不能成立。原審判決認(rèn)定事實清楚，證據(jù)確實充分，審判程序合法，但認(rèn)定二被告人未構(gòu)成自首及適用法律、量刑不當(dāng)，應(yīng)予以糾正。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十五條第一款(二)項、《中華人民共和國刑法》第三百八十五條第一款、第三百八十六條、第三百八十九條第一款、第三百九十條第一款、第三百八十三條第一款第一項、第六十四條、第六十七條第一款及《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第一條第一款、第七條第一款、第十九條、《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理職務(wù)犯罪案件認(rèn)定自首、立功等量刑情節(jié)若干問題的意見》第一條之規(guī)定，判決如下：

一、撤銷陜西省富縣人民法院(2015)富刑初字第00047號刑事判決。

二、上訴人(原審被告人)張某某犯受賄罪，判處有期徒刑十一個月，并處罰金10萬元。(刑期從判決執(zhí)行之日起計算;判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即從2015年6月11日至2016年5月10日。罰金限本判決生效后十日內(nèi)繳納。)

三、上訴人(原審被告人)賀某某犯行賄罪，判處有期徒刑十一個月，并處罰金18萬元。(刑期從判決執(zhí)行之日起計算;判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即從2015年6月11日至2016年5月10日。罰金限本判決生效后十日內(nèi)繳納。)

四、上訴人(原審被告人)張某某退繳贓款90000元，依法予以沒收，上繳國庫。

本判決為終審判決。

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