筆者曾遇到到過這樣一起借款合同糾紛:甲與乙是關(guān)系很好的朋友,二人達(dá)成口頭協(xié)議,甲向乙的公司出資20萬,乙保證到期返還股本并每年向甲分配紅利。收到上述款項后,乙的公司向甲出具收條一張,載明收到的錢為投資款。后由于公司經(jīng)營困難,乙的公司無法兌現(xiàn)承諾,甲要求乙返還20萬,乙稱該筆款項為甲對公司的投資,拒絕返還。
上述案例是實踐中經(jīng)常遇到的一類借貸糾紛,通常發(fā)生在關(guān)系較好的朋友、同學(xué)之間,各方在借貸初期并未對資金關(guān)系做出明確的約定。公司發(fā)展較好時,借款方會主張該資金為借款,僅愿意歸還本金;公司困難時,借款方會主張該資金為投資,拒絕歸還本金。從法律上來說如果是借款關(guān)系,那么借出錢的一方到期后有權(quán)收回本金和利息(如果有約定);如果是投資關(guān)系,那么意味著利潤風(fēng)險共但,投資人無權(quán)隨意要求撤回投資。
這種類型的案子在實踐中一般根據(jù)以下幾個原則來區(qū)分資金關(guān)系是借貸還是投資:
是否存在保底條款。《最高人民法院關(guān)于審理聯(lián)營合同糾紛
案件若干問題的解答》規(guī)定企業(yè)法人、事業(yè)法人作為聯(lián)營一方向聯(lián)營體投資,但不參加共同經(jīng)營,也不承擔(dān)聯(lián)營的風(fēng)險責(zé)任,不論盈虧均按期收回本息,或者按期收取固定利潤的,是明為聯(lián)營,實為借貸。在這種情況下,此種資金關(guān)系為借貸。
看公司章程以及是否履行了工商登記手續(xù)。若公司章程載明出資人為股東并辦理了工商登記,則該資金關(guān)系為出資。
看公司日常運營及利潤分配。若公司日常運營中,投資人
行使股東權(quán)利,參與股東會或分取公司利潤,資金關(guān)系則為出資。
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