刑事辯護人如何質證
一、對被告人及同案犯的供詞的庭審質證。
1、對被告人供詞的庭審質證。
庭審質證中,被告人的供詞可劃分為以下幾種情況:一是對自己的犯罪事實始終供認不諱,庭審時供詞與偵查起訴階段供詞相一致,且有其他證據材料相互印證;二是只有其它旁證材料證明被告人有罪,在偵查及審查起訴階段被告人始終不承認自己有罪;三是在偵查及起訴階段供詞變化較大,其它旁證材料也難以確證。針對上述三種情況,辯護人在庭審質證時應采取不同的方法。在第一種情況下,控方指控屬實,辯護人應根據事實與法律依法履行辯護職責,不能為了質證而質證,故意發問以求庭審時控辯雙方在舉證、質證方式上的表面平衡;在第二、第三種情況下,辯護人則應不失時機地充分利用庭審發問及質證技巧以達到去偽存真之目的。在被告人自始至終拒絕交代起訴書所指控罪行時身為辯護人切不可因為在控方提供的其它證據材料中有證明被告人有罪的證據材料,就認定被告人有罪而放棄發問或拒絕質證。須知這些旁證材料未經庭審質證,是不能直接作為定罪的證據的。因而,辯護人的職責就是充分利用庭審調查時賦予辯護人的發問權、質證權,挖掘被告人拒絕交代的合理成分。例如被告人拒絕承認自己有參與聚眾斗毆事實,那么在庭審質證時就得提問被告人除自己拒不承認外,是否有其他現場證人或旁證材料能進一步證明,以及案中被告人與其他證明其有參與斗毆的證人及證據材料之間是否存在其他利害關系。唯有如此才能使案件真相通過庭審發問質證逐一明了,而不能在質證階段不發問甚至站在控方角度指責被告人認罪態度差或要求被告人坦白交代。同樣在被告人翻供或供詞不穩定的情況下,辯護人除要充分注意被告人的翻供是否存在合理成分外,還要緊扣相關事實,通過發問與質證使被告人為何翻供的有利成分得到進一步闡明。特別是在被告人過去對犯罪事實已有過交代,但供詞相對不穩定的情況下,辯護人務必要充分掌握庭審發問權、質證權,充分挖掘被告翻供的合理成份及原交代確實存在的與事實不符之處。
2、對同案犯供詞的庭審質證。
同案犯因為與被告人之間存在一定利害關系,其證明被告人有罪的供詞除與被告人的供詞相一致的以外,辯護人均應持幾分懷疑態度。特別是在被告人拒絕承認有罪,而同案犯證實其有罪,則更需通過庭審發問與質證,充分暴露同案犯供詞不真實的一面。例如同樣在聚眾斗毆案件中,如出現同案犯指證被告人參與,就需要充分利用庭審發問與質證,通過發問與質證,否定同案犯的供詞,并從同案犯的供詞中發現其矛盾之處,抓住有利于被告人的辯護素材,同時可以要求公訴機關對證據予以補強。
3、質證時常見的控方帶瑕疵的證據材料及對策。
質證時控方存在瑕疵的證據材料常見的有:(l)偵查人員采取刑訊逼供、威脅、引誘、欺騙及其他非法的方法從被告人及其同案犯中獲取的供詞,違反《刑事訴訟法》第43條規定及公安部頒發的《公安機關辦理刑事案件程序規定》第181條及最高人民法院《關于執行<中華人民共和國刑事訴訟法>若干問題的解釋(試行)》第58條的規定。(2)審問未成年人時,沒有妨礙偵查或無法通知的情形而不通知其家長、監護人或教師到場;審問聾啞犯罪嫌疑人沒有通曉聾、啞手勢的人參加;訊問不能曉當地語言文字的犯罪嫌疑人時,沒有配備翻譯人員;這些均違反公安部“程序規定”第182條規定。(3)訊問筆錄修改及更正或修改處沒有被告人(犯罪嫌疑人)簽字或按指印,違反公安部“程序規定”第184條規定。(4)對被告人在偵查階段供述的申辯和反證,偵查機關沒有及時認真核查、依法處理,違反公安部“程序規定”第168條規定,對上述確屬采用刑訊逼供或者威脅、引誘、欺騙等非法方法取得的證據,應明確指出其違法性,并按最高院“解釋”第58條的規定,否定其作為定案的根據。
二、對證人證言的庭審質證。
證人證言的質證程序,根據證人是否出庭作證,分為證人出庭直接參與庭審質證及僅提供證人談話筆錄或書面證明質證。
(1)對于證人直接出庭作證的質證。要充分利用控方證人出庭作證的機會,通過發問及質證,獲取辯護素材。控方之所以讓證人直接出庭作證,無非是為了進一步鞏固起訴書所認定的事實。因此,控方證人出庭作證時一般都顯得較為從容。對控方所提的問題一般回答得較為流暢。而作為被告人的辯護人,必須對控方證人所要證明的事實及其與案件其它相關證據材料的存在的內在聯系做到較為全面的掌握,必須圍繞證明被告人無罪、罪輕等有利于被告人的情節進行質證或發問,善于在證人前后矛盾或難以自圓其說的證言中找到突破口。如證人證言出現兩難狀態,則要巧設兩難發問句。唯有動搖控方證人的自信心,才能判斷證人出庭作證時說的是否屬于客觀事實。
(2)對不出庭作證的證人證言質證。由于國情差異,我國現行刑事審判中控方證人出庭作證還屬少數,大多數情況下是以書面的形式作證,對書面證詞,辯護人無法象證人出庭作證那樣巧設發問句,然而,書面證詞往往都是控方的談話記錄,由于控方取證人員的記錄水平、方式的不一致,以及是在不同階段由不同的人員進行取證,因此需要辯護人在控方移交法院的證詞中,對涉及被告人主要犯罪事實的證人證言進行逐句、逐段認真分析,綜合判斷,提出質證意見。如在開庭前就已發現證人證言有矛盾或隱含有利于被告人的內容,除向被害人調查取證需經控方批準外,辯護人也可庭前著手向該證人調查取證,或就有關疑點申請法院或控方取證。
3.證人證言質證時常見控方帶瑕疵的證據材料。主要有:(l)對證人采取羈押措施取證,違反最高人民檢察院《人民檢察院實施<中華人民共和國刑事訴訟法>規則(試行)》第142條規定。(2)由非偵查機關向證人調查取證所得的材料作為證據使用。違反公安部“辦案程序”第51條規定。(3)詢問證人沒有在證人單位、住宅或偵查機關辦公室內進行,違反刑訴法第97條及六部委《關于刑事訴訟法實施中若干問題的規定》第17條規定。(4)詢問證人現場沒有兩名偵查人員,違反最高檢“規則”第140條及公安部“程序規定”第188條規定。(5)詢問未滿18歲的證人,在有條件的情況下,沒有通知其法定代理人到場,違反最高檢“規則”第143條規定。
三、對被害人證言的質證。
被害人的證言屬刑事訴訟證據之一。但由于被害人與被告人之間存在的對立關系,被害人的證言往往具有兩重性。一方面由于被害人是當事人,案發時的一切唯有他是最清楚的見證人,此時被害人的證言就是最直接的證詞。另一方面由于被害人是被侵害對象,其證言又偏重于指控被告人,并往往作對自己有利的指控。因此,對被害人證詞作為證據使用時,辯護人應從上述兩方面進行把關、質證。在案件中被害人的供詞與其它證據相互印證的應予認可;沒有其它證據相印證時,在質證時應重點把握:(1)將被害人的證詞與案卷中其它旁證材料相比較,指出被害人證詞中關鍵事實、情節與其它證據的不同之處。(2)充分注意被害人證言前后矛盾或夸大其詞之處。(3)充分注意被害人是否有意在作偽證。(4)案發時的客觀條件是否與被害人陳述的情境相一致。
被害人證言質證明常見控方帶瑕疵證據材料:(1)在犯罪嫌疑人不明確,讓被害人進行辨認時,在偵查階段被辨認人少于七人,照片少于十張,在檢察階段被辨認人少于五人,照片少于五張,違反公安部《程序規定》第251條、最高檢《規則》第193條的規定。(2)單一將被害人證言作為起訴依據,并沒有其它證據相印證,違反《刑訴法》第61條規定。
四、對鑒定結論的質證。
刑事案件中較為常見的鑒定結論有:法醫鑒定、司法精神病學鑒定、筆跡鑒定、化學鑒定、會計鑒定、技術鑒定等。一般為涉及需具有專業知識的人才能對案件中某些專門性問題進行分析判斷后作出結論的,均需有權威中介部門提供書面鑒定結論。但是,基于鑒定人員的技術水平及鑒定內容的復雜程度,司法實踐中有關鑒定結論出現失誤的情況還是經常發生。因此,辯護人在承接刑事個案中,千萬不能看到鑒定結論,就認為該案已作定論。特別是遇到唯有以鑒定結論定性的時候,更應持合理懷疑的態度。辯護人若囿于自身知識的有限,應在庭前就鑒定結論中的有關問題向專家咨詢。必要時可要求控方或法院依法進行重新鑒定。如果在庭審中才發現鑒定結論存在的問題,那么應在庭審中進行質證,所出不同意見,或要求進行重新鑒定(必須具有充足理由)。
鑒定結論質證時常見控方帶瑕疵證據材料:(1)只有單位蓋章,沒有鑒定人簽字,違反《刑訴法》第120條規定。(2)人身傷害的醫學重新鑒定及對精神病的醫學鑒定沒有到省級人民政府指定的機構進行鑒定,違反《刑訴法》第120條規定。(3)沒有將用作證據的鑒定結論告訴被告人、犯罪嫌疑人,剝奪被害人、犯罪嫌疑人的申請補充鑒定及重新鑒定權,違反《刑事訴訟法》第120條規定。(4)檢察機關對一些專業性問題需要鑒定時沒有及時向鑒定人送交有關檢材的比對樣本等原始材料,違反最高檢《規則》第182條規定。(5)鑒定結論沒有兩名以上具有鑒定資格的鑒定人簽名或蓋章,違反公安部《程序規定》第238條的規定。
五、對勘驗檢查筆錄的質證。
現場勘查及檢查筆錄是由偵查人員從案發現場繪制的。一般應認定具有法律的效力。可作證據使用。但作為現場勘驗筆錄同樣可能存在一定的不完善性,或受到勘驗人員的經驗、程序、知識等方面的影響,以及司法實踐中還存在某些偵查人員在偵查終結后補寫現場勘驗筆錄的情況。因此,作為間接證據的現場勘驗筆錄也同樣存在去偽存真的問題。
勘驗、檢查筆錄質證時常見控方帶瑕疵證據材料:(1)搜查時沒有被搜查人及其家屬或其他證人在場,并由他人簽名或蓋章,違反《刑訴法》第113條規定。(2)勘驗時沒有兩名與案件無關的證人在現場見證,違反最高檢《規則》第149條規定。(3)檢察院決定解剖死因不明尸體時,沒有通知死者家屬在場,違反最高檢《規則》第150條規定。
六、對錄音、錄像等影視材料的質證。
錄音、錄像等影視材料作為證據使用是新《刑訴法》實施以后的事。當事人私下取得的錄音、錄像資料不能作為證據使用。因此,在控方將影視材料作為證據使用時,獲取手段是否合法應在庭審質證時予以充分注意。
錄音、錄像等影視材料質證時常見控方帶瑕疵證據材料:(1)錄音、錄像沒有與原物核對無誤或經鑒定證明真實,違反最高院《解釋》第51條規定。(3)影視材料沒有附制作過程的文字說明及制作人簽名、蓋章,違反最高院《解釋》第51條規定。
七、對物證、書證和質證。
物證是指證明案件真實情況的一切物品和痕跡;書證是指以其記載的內容反映案件事實真相的書面材料或其它物質材料,通常以文字、圖表、符號等表示。特證和書證具有客觀性,控方以物證、書證舉證一般不會出現造假(書證、物證本身就系偽造的除外),需要質證之外主要在于控方在取證程序上有否存在錯誤。
物證、書證質證時常見控方帶瑕疵證據材料:(1)扣押的物品沒有見證人、持有人簽字,違反《刑訴法》第115條規定。(2)檢察機關對于扣押的金銀、文物、名貴字畫、違禁品以及其它不易辨別真偽的貴重物品沒有及時鑒定,違反最高檢《規則》第170條規定。(3)檢察機關組織辨認人對同一物品進行辨認時,每名辨認人沒有單獨時行,違反了最高檢《規則》第193條規定。(4)公安機關向有關部門調取物證及書面證據時,沒有被調取單位或個人在《調取證據通知書》及書面證據材料上簽字,違反公安部《解釋》第53條規定。(5)偵查機關提供的書證復印件或物證照片沒有制作過程文字說明及原件原物存放處的說明,違反公安部《規定》第53條及最高院《解釋》第51條規定。
刑事辯護中的質證技巧
辯護實踐中,對于控方證據的質證主要體現在兩個方面,一是取證程序,二是證據本身。
1、對取證程序的質證。
現在很多刑辯律師對于取證程序的合法性并未給予太多關注,而是將全部精力放在案卷證據本身,這樣往往會漏掉很多有價值的辯點,甚至是突破點。
(1)通過刑訊逼供或者誘供獲得的證據。
現在刑事案件中存在刑訊逼供的情形越來越少了,但仍然存在,只是表現的方式或者刑訊的程度不同而已。
通過會見嫌疑人,可以初步了解到刑訊逼供或誘供的線索,但要找到證據,則難度非常大。如果嫌疑人身上有傷,則可以要求對其進行驗傷,并與入所體檢報告進行比對,若發現新傷,則可主張涉嫌存在刑訊逼供情形。實踐中,即便嫌疑人身上有傷,事實上也確實是辦案人刑訊所致,但調查到最后,結論往往是嫌疑人自己不小心受傷,或者與同監室人打架致傷,當然,這種情形的普遍存在,也與當前的刑事司法現狀密切相關。
有些時候,通過認真研究案卷,也可以找到某種刑訊逼供的證據,比如有的訊問筆錄上記載的時間表明,本次訊問工作持續了二十多個小時,期間沒有任何有關讓嫌疑人休息、吃飯、喝水的記錄。發現這樣的情況,辯護律師可以明確提出本次訊問存在變相刑訊逼供的情節,要求將相應的訊問筆錄作為非法證據進行排除。
很多職務犯罪類案件,辦案機關經常是以抓捕嫌疑人配偶或者兒女相要挾來進行逼供,此時人性的弱點使然,絕大多數嫌疑人都經不起這樣的要挾,一般都會乖乖就范,逼急了甚至會出現嫌疑人為了保護自己親屬而自我栽贓的情形。
還有誘供,往往是辦案人自己說了一通案情,問嫌疑人是不是這樣,或者說都沒說就記錄了很多,直接讓嫌疑人簽字確認。更有甚者,說也不說,記也不記,直接拿著在單位打印好的筆錄,故意選擇快到中午飯點的時間去提審嫌疑人,根本不給嫌疑人留閱讀的時間,匆匆忙忙地讓嫌疑人簽字按手印。這樣的情形,有時也可以從訊問筆錄中反映出來,辯護律師應當用心研究,一旦發現,也要及時提出,并以存在誘供情形為由要求排除非法證據。
有的時候,刑訊逼供或者誘供的情形并不體現在訊問筆錄中,而是體現在同步錄音錄像中,尤其是職務犯罪案件。因此,刑辯律師不可偷懶,對于可能存在刑訊逼供或者誘供情形的案件,要認真查閱辦案機關訊問嫌疑人的同步錄音錄像。
(2)訊問場所不符合規定。
一般刑事案件,第一次訊問都是在偵查機關辦案區進行的,在確認涉嫌犯罪并決定刑事拘留后,會第一時間送交看守所羈押。按照相關規定,被羈押的犯罪嫌疑人,只能在看守所的訊問室內進行訊問,不能再提到其他任何場所進行訊問。
實踐中,有的跨地區犯罪案件,嫌疑人被甲地公安機關羈押之后,又將案件移交到乙地的公安機關合并偵查,同時將嫌疑人也押解到乙地的看守所羈押,此時,按照規定,從甲地看守所到乙地看守所押解的過程中,辦案人員不能對嫌疑人進行訊問,只有將嫌疑人交到乙地的看守所羈押之后,才能在乙地看守所內進行訊問。筆者曾在一起販毒案件中遇到類似情況,青島的公安將嫌疑人從成都看守所押解到青島看守所,到了青島后,沒有直接送交青島看守所羈押,而是先將嫌疑人羈押到公安局的辦案區,對嫌疑人進行了長時間的訊問,并形成了唯一一份認罪的訊問筆錄。這樣的證據,取證程序上應是違法的,嚴格按照證據規則來判斷,是應當作為非法證據被排除的。
(3)違反二人訊問犯罪嫌疑人的規定。
中國是人口大國,無論犯罪率高低,犯罪人的絕對數在各地都很大,因此各地都存在刑偵力量嚴重不足的問題。這一問題體現在訊問工作上,就是經常會出現一人訊問,或者兩個人一起同時提審多名犯人,各自訊問,然后交叉在訊問筆錄上簽字的情況。有些共同犯罪案件的訊問筆錄,你稍作研究就會發現,同樣的兩位辦案人,在同一時段,訊問了兩名不同的嫌疑人。這樣的證據的形成,是嚴重違反法定程序的,只要發現,都應列為非法證據進行排除。
(4)鑒定機構沒有相應鑒定資質或者鑒定能力。
有些刑事案件,對于事實的認定主要取決于鑒定機構作出的鑒定意見,此時,鑒定機構是否擁有相應的鑒定資質和鑒定能力應作為重點審查的內容。很多辯護律師,會犯盲目迷信鑒定意見的低級錯誤,想當然認為只要是鑒定機構,就一定是專業的,并具備相應的鑒定資質和鑒定能力的,這是不應該的。實踐中,很多案件委托的鑒定機構,對于一些高難度的鑒定工作,根本沒有鑒定資質,或者,雖然執照上擁有鑒定資質,但卻沒有鑒定條件和鑒定能力。比如筆跡形成時間的鑒定,大多數地方的鑒定機構根本沒有鑒定資質和鑒定能力,全國真正能做筆跡形成時間鑒定的司法鑒定機構一共沒有幾家。
當前,全國司法鑒定機構管理比較混亂,水平參差不齊,辯護律師面對司法鑒定意見時,一定要做全面、審慎的研究,發現問題,及時提出。
2、對證據本身的質證。
有些刑事案件,別看證據卷有厚厚的幾大本,但真正有效的證據卻沒有多少。刑辯律師不要被證據的數量迷惑住,以為辦案機關的工作很扎實,已經沒有了工作空間,從而使得辯護工作流于形式。面對厚厚的案卷,刑辯律師應依據相關證據規則進行認真分析,篩選出其中真正有用、有效的關鍵證據,然后再將工作重點放在這些證據上。
(1)被害人陳述自相矛盾。
很多刑事案件的啟動,都是始自被害人到公安機關報案,因此,被害人的陳述對于案件事實的認定具有重要作用。但被害人作為所涉案件的利益相對方,其陳述往往帶有個人情緒和臆斷內容,且經常是多次陳述的事實前后矛盾。辯護律師應當結合被害人多次陳述形成的詢問筆錄,找出自相矛盾之處,以取得對事實認定上的突破。
筆者前段時間辦理的一個詐騙案件,被害人在第一次報案的詢問筆錄中自稱“他為我代辦信用證,跟我要三十萬元中介費,我們約定如果這個事辦不成,他就將錢退給我,但現在事沒辦成,他卻一直不退給我”,這樣的表述,結合其他證據,可以肯定這是一個典型的經濟糾紛案件,而不是刑事犯罪案件。作為辯護人,我們將此問題向審查起訴機關提出后,審查起訴機關便將案件退回公安機關補充偵查,后來給被害人補充了一個新的詢問筆錄,在這份筆錄里,被害人說當時不是這么說的,是公安的工作人員記錯了。這顯然是欲蓋彌彰,之前的詢問筆錄內容是經被害人簽字按手印確認的,所陳述的事實,能否通過之后一份補充筆錄就輕易給否定掉?顯然不可以!
多年前還辦過一個職務侵占的案件,也是從被害人的陳述中取得了突破,最終將罪名由職務侵占改變為挪用資金。
在刑事案件中,假的東西就是假的東西,說的或者做的再逼真,也總會留有破綻,經不住推敲,而辯護律師的工作就是用心去發現這些破綻。
(2)被告人供述各自矛盾。
被告人供述,由于多種原因,往往不穩定,且前后矛盾。尤其是共同犯罪案件,各被告人基于自己利益考慮,往往把責任往其他被告身上推,指使依據所有被告人的供述,根本難以認定唯一的事實。此時,作為其中一名被告人的辯護律師,應當認真分析每個被告人的供述,從中提煉出對自己當事人有利和不利的事實。對于有利的事實,應同時結合案件其他證據論證其真實性;對于不利的事實,可結合案件其他證據論證其矛盾之處。
辯護律師不要忽視了被告人供述的重要性,尤其是共同犯罪案件,只要用心分析,都可以結合其他證據得出案件的基本事實,當然,這還需要擁有豐富的辦案經驗才行。
(3)只有被告人供述,沒有其他證據。
有的刑事案件,認定案件事實的證據只有被告人供述,沒有其他證據,此時,辯護律師要依據刑訴法的規定,明確指出該問題,要求無罪判決。
筆者在辦理一起職務犯罪案件時曾遇到過這樣的情況,指控被告人貪污的證據只有同案犯一個人的供述,沒有其他證據。作為辯護人,我們向審查起訴機關明確提出了這一問題,審查起訴機關因此退回補充偵查,退查提綱中基本重復了我們的辯護意見:關于王某貪污的證據,只有同案犯李某的供述,沒有其他證據,請你局予以補強。后來開庭的時候,我就拿出卷里的這份退查提綱,讓公訴人說明一下,經過退查予以補強的證據有哪些,但公訴人提出的證據,除了對那位同案犯的重復訊問筆錄,沒有其他證據,因此,我明確提出,在僅有被告人供述沒有其他證據的情況下,依法不能定罪。該案幾經周折,最終生效判決認定貪污罪不成立。
(4)筆錄內容嚴重雷同。
多份筆錄內容嚴重雷同的情形在刑事案件中并不少見,有的甚至連錯別字都完全一樣,這樣的筆錄大多是辦案人員為了省事直接復制之前形成的筆錄,打印后交犯罪嫌疑人簽字確認所形成的。如此形成的訊問筆錄,違背了正常的辦案規律,實際上是變相剝奪了嫌疑人陳述案情和為自己辯解的權利,因此,不應被作為定案依據。辯護律師遇到這樣的證據,應當提請法庭作為非法證據予以排除。
這種記錄內容上的高度雷同在職務犯罪案件中也經常出現,比如受賄案件,犯罪嫌疑人對于問題的回答經常是一種模式,比如,某某來給我送禮物,我覺得他是有求于我,于是我就收下了,在此后的交往中,我利用職權幫了他很多忙,等等。實踐中,很多犯罪嫌疑人或者被告人在律師會見時都會告訴律師,自己根本沒有說過這樣的話,都是辦案人自己記的,打印出來讓他簽字確認。所以,作為辯護律師,遇到訊問筆錄嚴重雷同的情況,應當及時向犯罪嫌疑人或者被告人落實真實情況,必要時要求當庭播放同步錄音錄像,以查證真偽。
以上就是小編為大家講解的關于刑事辯護人質證的相關法律問題。通過上文的介紹,我們知道了刑事辯護人在受到當事人的聘請之后,就要積極的參與刑事訴訟并且按照法律規定來行使自己的合法權益。希望能幫到大家,了解更多的法律知識請上律霸網進行專業的咨詢。
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