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寧波
保證需要具有哪些法律性質(zhì)
一、附從性
保證的附從性，具體表現(xiàn)在以下幾個方面：首先，成立上的附從性。保證以主合同的成立為前提，于其存續(xù)中附從于主合同。保證雖對于將來或附條件的合同也可成立，但這并非附從性原則的例外。其次，范圍和強度上的附從性。由保證的目的所決定，保證的范圍和強度原則上與主合同債務(wù)相同，不得大于或強于主合同債務(wù)。保證債務(wù)與主合同債務(wù)畢竟屬于兩個債務(wù)，它們的范圍和強度當(dāng)然可以有差異，但是，因保證債務(wù)具有附從性，故不得超過主合同債務(wù)的范圍和強度。最后，變更、消滅上的附從性。主合同債務(wù)消滅時，保證債務(wù)也隨之消滅，例如，主債務(wù)因主合同解除而消滅、因適當(dāng)履行而消滅時，保證債務(wù)也隨之消滅。主合同債務(wù)變更時，保證債務(wù)一般隨之變更，但不得增加其范圍和強度。擔(dān)保法第24條規(guī)定：債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同的，應(yīng)當(dāng)取得保證人書面同意，未經(jīng)保證人書面同意的，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。保證合同另有約定的，按照約定。
二、獨立性
保證債務(wù)雖附從于主合同債務(wù)，但并非主合同債務(wù)的一部分，而是另一個獨立的債務(wù)，在附從主合同債務(wù)的范圍內(nèi)有獨立性。因此，保證合同可以約定保證債務(wù)僅擔(dān)保主合同債務(wù)的一部分，保證債務(wù)的范圍和強度可以不同于主合同債務(wù)，可以有自己獨立的變更或消滅原因。此外，保證合同還可以單就保證債務(wù)約定違約金。基于保證合同所發(fā)生的抗辯權(quán)，保證人可以單獨行使。
三、補充性或連帶性
按照擔(dān)保法第17、18條等條款的規(guī)定，保證分為一般保證和連帶責(zé)任保證。在一般保證中，先由主債務(wù)人履行其債務(wù)，只有在對其財產(chǎn)強制執(zhí)行而無效果時才由保證人承擔(dān)保證責(zé)任。在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就主債務(wù)人的財產(chǎn)依法強制執(zhí)行無效果前，保證人對債權(quán)人可拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。這是補充性的保證。在連帶責(zé)任保證中，不存在上述履行的前后限制，主債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人可以請求主債務(wù)人履行債務(wù)，也可以請求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。
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