〈1〉監(jiān)視居住在立法上的缺陷對監(jiān)視居住的具體操作,《公安機關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》中從第94條到第104條,用了11個條文作了規(guī)定。應(yīng)該說是比較規(guī)范的,但是犯罪嫌疑人、被告人所在地的公安機關(guān),在具體執(zhí)行監(jiān)視居住過程中,由于警力緊張等原因,往往把監(jiān)視居住交給一些協(xié)警員、聯(lián)防隊員執(zhí)行,在人員不夠特殊情況下,到社會上臨時聘請人員交付其執(zhí)行等現(xiàn)象普遍,由于這些人在法律上沒有取得執(zhí)法主體資格,因而沒有執(zhí)法權(quán),其活動也是不合法的。因為監(jiān)視居住是《刑訴法》中設(shè)定的一種刑事強制措施,對使用機關(guān)作了明確限制,即人民法院、人民檢察院、公安機關(guān)可以依法使用,對執(zhí)行權(quán)的設(shè)定法律上只有公安機關(guān)才有執(zhí)行權(quán)?!捌渌藛T”不具備執(zhí)法主體資格,就沒有執(zhí)法權(quán),如果將監(jiān)視居住的執(zhí)行權(quán)交付其使用,其行為與結(jié)果必然違法。
由于《刑訴法》相關(guān)法律條文中對監(jiān)視居住的住所沒有區(qū)分“單身居妝和“混合居妝兩種居住事實,而統(tǒng)稱“居妝,即凡是犯罪嫌疑人、被告人在所在地有固定住所,符合監(jiān)視居住條件的都可以被監(jiān)視居祝在立法上雖然沒有剝奪犯罪嫌疑人的居住權(quán),卻忽視了“混合居妝中的“第三人”的存在,即忽視了犯罪嫌疑人、被告人的配偶、子女、父母、同事、朋友的存在,隨之也就忽略他們這些人的合法權(quán)利的存在。這樣一來,本身合法的監(jiān)視居住就包函了不合法的成分,即大前提違法,根據(jù)“三段論”理論推理:大前提違法,其小前提、結(jié)論也違法。因此監(jiān)視居住在立法上就有缺陷,存在違法性。
〈2〉監(jiān)視居住侵犯了第三人的基本權(quán)利
《中華人民共和國憲法》〈以下簡稱憲法〉對公民的人身自由作了嚴(yán)格規(guī)定,“人身自由”除公民的人身自由外,通常還包括與人身自由相聯(lián)系的人格尊嚴(yán)和住宅不受侵犯,通信自由、通信秘密受到保護(hù)。
我國現(xiàn)行《憲法》第37條、第39條、第40條對公民的人身自由作了明確規(guī)定。公安機關(guān)在執(zhí)行監(jiān)視居住的過程中,勢必要侵犯第三人的基本權(quán)利。如犯罪嫌疑人、被告人利用“混合居妝的公共設(shè)施進(jìn)行了串供、毀滅證據(jù)等妨礙司法活動的行為,公安機關(guān)必須對“混合居妝的公共設(shè)施,如電話、手機、網(wǎng)絡(luò)、信箱、部分住處、交通工具等進(jìn)行檢查、監(jiān)視,對第三人進(jìn)行檢查盤問,這樣一來,勢必侵犯了第三人的人身自由。在具體操作過程中,如執(zhí)行機關(guān)人員進(jìn)入“混合居妝時,遭到第三人的拒絕,在這種情況下,誰對誰錯?公安機關(guān)的行為是合法的還是違法的?第三人的行為是維權(quán)行為還是阻礙公務(wù)?答案肯定是違法的。正因為監(jiān)視居住的“居妝概念不清,沒有區(qū)分“單身居妝和“混合居妝兩種居住事實,在立法上違反了《憲法》對公民基本權(quán)利的保護(hù)規(guī)定,公安機關(guān)在執(zhí)行監(jiān)視居住過程中侵犯了第三人的基本權(quán)利。
〈3〉執(zhí)行監(jiān)視居住的部分執(zhí)法主體不合法
使用監(jiān)視居住機關(guān)的內(nèi)部規(guī)定:決定機關(guān)作出監(jiān)視居住決定后,開具“監(jiān)視居住決定書”和“監(jiān)視居住委托書”,發(fā)往犯罪嫌疑人、被告人所在地派出所委托他們執(zhí)行。
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