在我國，對(duì)于一切違反行政法律法規(guī)，尚不構(gòu)成犯罪的人員可能會(huì)實(shí)施行政拘留的行政處罰。但是有可能當(dāng)事人對(duì)于行政拘留處罰不服，那么，可以提起行政復(fù)議或者行政訴訟。在這個(gè)過程中，代理律師可以針對(duì)對(duì)案件的事實(shí)與理由，發(fā)表意見，形成代理詞。那么，因信訪不服行政拘留代理詞怎么寫呢?

因信訪不服行政拘留代理詞怎么寫?

劉X慶訴XX市公安局XXX區(qū)公安分局治安行政處罰糾紛一案代理意見要點(diǎn)

一、上訴人沒有違法行為，被上訴人處罰(治安拘留)上訴人沒有事實(shí)和法律依據(jù)。

按照《憲法》規(guī)定，上訴人作為中國公民，有批評(píng)權(quán)、建議權(quán)，申訴權(quán)、控告權(quán)、檢舉權(quán)。

根據(jù)《信訪條例》規(guī)定：公民有權(quán)采用走訪的形式，向縣級(jí)以上人民政府工作部門反映情況，提出建議、意見或者投訴請(qǐng)求。

雖然，《信訪條例》規(guī)定了信訪的一系列程序，要求信訪人依法信訪，并對(duì)信訪人在信訪過程中的行為作了限制性和禁止性的規(guī)定，但是，對(duì)信訪程序終結(jié)后的再次信訪行為并沒有作違法認(rèn)定，也就是說，即使信訪程序終結(jié)后(復(fù)查、復(fù)核后)，信訪人仍然可以采用走訪形式反映自己的問題，充其量此種行為的后果是《信訪條例》第三十五條第三款規(guī)定的“各級(jí)人民政府信訪工作機(jī)構(gòu)和其他行政機(jī)關(guān)不再受理。”而已。

上訴人劉X慶自己房屋被非法拆毀后，反映八年至今沒有得到處理，因此，他有權(quán)向國家有關(guān)機(jī)關(guān)和部門提出批評(píng)、建議、申訴、控告，他有權(quán)采用走訪形式向國家有權(quán)機(jī)關(guān)反映情況、提出意見、投訴請(qǐng)求，至于上訴人的要求是否合情、合理、合法，是否能夠達(dá)到目的，并不重要，在此過程中，只要不違反《信訪條例》第18條，第20條規(guī)定的情形都不是法律禁止的。

從被上訴人查實(shí)的情形看，上訴人既沒有違反《信訪條例》第18條、第20條的限制性和禁止性規(guī)定，也沒有違反《治安管理處罰條例》第二十三條第一款第二項(xiàng)的規(guī)定，而且，他還僅僅是一路走來，僅僅是準(zhǔn)備去信訪而已，還沒有實(shí)實(shí)在在的信訪行為就被攔截了。

二、被上訴人援引的處罰依據(jù)與實(shí)際查實(shí)的情況對(duì)不上號(hào)，與實(shí)際情況不相符。

被上訴人處罰認(rèn)為，上訴人違反了車站、碼頭、航空站、港口等公共場(chǎng)所的秩序，并且情節(jié)嚴(yán)重，所以援引《治安管理處罰法》第二十三條第一款第二項(xiàng)的規(guī)定，對(duì)上訴人處以七日治安拘留，

但是，沒有任何證據(jù)證明上訴人采用了哪一種行為、方式或手段、違反了哪一個(gè)地方的車站、碼頭、航空站、港口等公共場(chǎng)所的秩序，也沒有任何證據(jù)證明上訴人途徑成都、西安、天津的車站就給各該車站造成了什么樣的嚴(yán)重后果，相反，被上訴人查實(shí)的情況僅僅是上訴人所謂的正常的買票坐車，準(zhǔn)備去北京反映問題的行為。

因此，上訪人到北京準(zhǔn)備去上訪的行為并不違法(沒有任何一部法律的任何一個(gè)條款將此種行為列為禁止性或限制性規(guī)定);被上訴人處罰的依據(jù)找不出對(duì)應(yīng)的事實(shí)依據(jù);上訴人準(zhǔn)備上訪行為被處罰沒有法律依據(jù)。

三、被上訴人處罰事實(shí)不清，程序違法。

首先，上訴人沒有在XX區(qū)有所謂的“違法上訪行為”，所謂的“違法上訪行為”地在北京，根據(jù)《公安機(jī)關(guān)辦理行政案件程序規(guī)定》第九條第二款規(guī)定，被上訴人要行使“發(fā)生在北京的違法行為”管轄權(quán)，也是北京公安機(jī)關(guān)移送而來的管轄權(quán)，也應(yīng)該首先由北京的公安機(jī)關(guān)先行處理為前置條件，然后再由北京的公安機(jī)關(guān)移送被上訴人。沒有北京的公安機(jī)關(guān)先行處理，被上訴人直接受理本案程序錯(cuò)誤。

該款規(guī)定的移送管轄必須是違法行為地公安機(jī)關(guān)和適宜管轄地公安機(jī)關(guān)之間的執(zhí)法移送，不是其他任何單位和公安機(jī)關(guān)的移送。

其次，按照《《公安機(jī)關(guān)辦理行政案件程序規(guī)定》第三十八條規(guī)定，公安機(jī)關(guān)調(diào)查的案件事實(shí)包括違法行為是否存在，實(shí)施違法行為的時(shí)間、地點(diǎn)、手段、后果以及其他情節(jié)等六大內(nèi)容，

然而，被上訴人并未調(diào)查上訴人在什么時(shí)間，采用什么手段違反了哪一個(gè)地方的車站碼頭航空站港口的治安秩序，也沒有調(diào)查造成了什么后果，也就說，被上訴人的實(shí)施處罰之前沒有任何調(diào)查，完全是聽命于政府，照搬信訪局的文件資料。

四、被上訴人治安拘留上訴人完全是“法外施刑”，實(shí)際的處罰依據(jù)是地方政府的所謂維穩(wěn)文件，不是在依法執(zhí)法。

《立法法》第8條、《行政處罰法法》第9條第2款均明確規(guī)定：限制人身自由的行政處罰只能由法律規(guī)定，其他任何文件都不得設(shè)置限制人身自由的規(guī)定。

前已述及，被上訴人援引《治安管理處罰法》拘留上訴人，卻找不出與援引條款相對(duì)應(yīng)的事實(shí)依據(jù)。

而被上訴人處罰上訴人的真正原因就是因?yàn)樯显V人帶上訪資料到北京去準(zhǔn)備上訪的行為，當(dāng)?shù)卣J(rèn)為上訴人的行為可能會(huì)給當(dāng)?shù)貛碡?fù)面影響，可能會(huì)影響當(dāng)?shù)毓賳T的烏紗政績，所以，只有對(duì)其加以處罰。

殊不知，《信訪條例》中沒有對(duì)信訪時(shí)間、季節(jié)、節(jié)慶假日做限制性或禁止性規(guī)定，相反，國家重大節(jié)假日，國家信訪總局的信訪窗口遠(yuǎn)比平時(shí)多得多，所謂的“在敏感時(shí)間去北京上訪就是非法上訪”的說辭，其實(shí)是沒有法律依據(jù)的，是地方政府錯(cuò)誤的維穩(wěn)觀所致。

五、希望法庭依法、獨(dú)立、客觀、公正、良知判案。

《行政訴訟法》第四條規(guī)定：人民法院審理行政案件，以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩。第五十二條第一款規(guī)定：人民法院審理行政案件，以法律和行政法規(guī)、地方性法規(guī)為依據(jù)。地方性法規(guī)適用于本行政區(qū)域內(nèi)發(fā)生的行政案件。

被上訴人既然援引《治安管理處罰法》第二十三條第一款第二項(xiàng)規(guī)定，就必須找出證據(jù)證明被上訴人有相應(yīng)的違法事實(shí)，不能含糊地將所謂的非法信訪行為定義為違反車站碼頭港口等公共場(chǎng)所的違法行為。

被上訴人既然在處罰上訴人的信訪事實(shí)行為，那么，也必須在《信訪條例》中找到該信訪行為應(yīng)該被拘留的法律依據(jù)。

如果，執(zhí)法機(jī)關(guān)不依法行政，司法機(jī)關(guān)不依法判案，每個(gè)人，包括他自己、他的家人、親友今后都可能是這種不按規(guī)則辦事的犧牲品，因此，希望樂山中級(jí)法院能夠立法、獨(dú)立，客觀、公正審理本案，并以最大的良知判決案件。

國浩律師(成都)事務(wù)所

謝松林律師

2014年3月15日于成都

附法律依據(jù)

《信訪條例》

第三條任何組織和個(gè)人不得打擊報(bào)復(fù)信訪人。

第十八條第一款信訪人采用走訪形式提出信訪事項(xiàng)的，應(yīng)當(dāng)?shù)接嘘P(guān)機(jī)關(guān)設(shè)立或者指定的接待場(chǎng)所提出。

【說明】信訪條例有信訪地點(diǎn)的限制性規(guī)定，整個(gè)《信訪條例》中沒有時(shí)間、季節(jié)、節(jié)慶的限制性規(guī)定。

第二十條 信訪人在信訪過程中應(yīng)當(dāng)遵守法律、法規(guī)，不得損害國家、社會(huì)、集體的利益和其他公民的合法權(quán)利，自覺維護(hù)社會(huì)公共秩序和信訪秩序，不得有下列行為：

(一)在國家機(jī)關(guān)辦公場(chǎng)所周圍、公共場(chǎng)所非法聚集，圍堵、沖擊國家機(jī)關(guān)，攔截公務(wù)車輛，或者堵塞、阻斷交通的;

(二)攜帶危險(xiǎn)物品、管制器具的;

(三)侮辱、毆打、威脅國家機(jī)關(guān)工作人員，或者非法限制他人人身自由的;

(四)在信訪接待場(chǎng)所滯留、滋事，或者將生活不能自理的人棄留在信訪接待場(chǎng)所的;

(五)煽動(dòng)、串聯(lián)、脅迫、以財(cái)物誘使、幕后操縱他人信訪或者以信訪為名借機(jī)斂財(cái)?shù)?

(六)擾亂公共秩序、妨害國家和公共安全的其他行為。

【說明】信訪行為的禁止性規(guī)定

第三十五條信訪人對(duì)復(fù)查意見不服的，可以自收到書面答復(fù)之日起30日內(nèi)向復(fù)查機(jī)關(guān)的上一級(jí)行政機(jī)關(guān)請(qǐng)求復(fù)核。收到復(fù)核請(qǐng)求的行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到復(fù)核請(qǐng)求之日起30日內(nèi)提出復(fù)核意見。

復(fù)核機(jī)關(guān)可以按照本條例第三十一條第二款的規(guī)定舉行聽證，經(jīng)過聽證的復(fù)核意見可以依法向社會(huì)公示。聽證所需時(shí)間不計(jì)算在前款規(guī)定的期限內(nèi)。

信訪人對(duì)復(fù)核意見不服，仍然以同一事實(shí)和理由提出投訴請(qǐng)求的，各級(jí)人民政府信訪工作機(jī)構(gòu)和其他行政機(jī)關(guān)不再受理。

【說明】信訪的一般程序，信訪結(jié)論不服的，可以申請(qǐng)復(fù)查，對(duì)復(fù)查意見不服的，可以申請(qǐng)復(fù)核，對(duì)復(fù)核意見不服的，還是可以再投訴，只不過，政府有關(guān)部門不再受理。

整個(gè)《信訪條例》中沒有對(duì)復(fù)查復(fù)核后再信訪的行為定性為“非法信訪”

第四十七條違反本條例第十八條、第二十條規(guī)定的，有關(guān)國家機(jī)關(guān)工作人員應(yīng)當(dāng)對(duì)信訪人進(jìn)行勸阻、批評(píng)或者教育。

經(jīng)勸阻、批評(píng)和教育無效的，由公安機(jī)關(guān)予以警告、訓(xùn)誡或者制止;違反集會(huì)游行示威的法律、行政法規(guī)，或者構(gòu)成違反治安管理行為的，由公安機(jī)關(guān)依法采取必要的現(xiàn)場(chǎng)處置措施、給予治安管理處罰;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

【說明】即使違反《信訪條例》的規(guī)定，相應(yīng)的處罰后果、處罰的輕重、順序也是規(guī)定的，即：

首先：勸阻、批評(píng)、教育;

其次，勸阻、批評(píng)、教育無效的，才警告、訓(xùn)誡或者制止;

最后，違法其他法律的，再援引《治安管理處罰法》的規(guī)定予以處罰。

《公安機(jī)關(guān)辦理行政案件程序規(guī)定》

第九條第二款對(duì)違法行為發(fā)生地公安機(jī)關(guān)移交違法行為人居住地公安機(jī)關(guān)管轄的行政案件，違法行為發(fā)生地公安機(jī)關(guān)在移交前應(yīng)當(dāng)及時(shí)收集固定相關(guān)證據(jù)，并配合違法行為人居住地公安機(jī)關(guān)開展調(diào)查取證工作。

【說明】移送管轄權(quán)的程序規(guī)定

小編在下文為大家提供了范本，其實(shí)也屬于一種法律文書，它主要是針對(duì)當(dāng)事人在行政訴訟時(shí)候辯論的環(huán)節(jié)，就當(dāng)事人案件事實(shí)與理由作出了詳細(xì)的說明。所以，代理最重要的是要將案件的事實(shí)寫清楚，并且需要條例清晰，理由充分，有相應(yīng)的法律法規(guī)來支撐。

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