【基本案情】
2002年3月9日晚21時許,被告人夏*玉至江蘇省興化市戴窯鎮(zhèn)影劇院,以找人為由欲進場看音樂會,遭到江蘇省淮陰歌舞團工作人員周-聰?shù)淖钄r。夏*玉即上前揪住周-聰?shù)念^發(fā),拳擊周-聰?shù)念^部,當該歌舞團駕駛員紀*昌上前勸阻夏*玉不要打人時,夏*玉轉(zhuǎn)身對紀*昌面部一拳,又踢其腹部一腳,致使紀*昌脾臟破裂,并于當晚行脾臟切除手術(shù)。經(jīng)法醫(yī)鑒定:紀*昌腹部損傷為重傷。案發(fā)后,被告人夏*玉與受害人紀*昌達成賠償協(xié)議,計賠償紀*昌各項費用計人民幣42000元。
【分歧意見】
本案在審理過程中,對被告人夏*玉尋釁滋事過程中直接致人重傷的行為屬牽連犯,并無爭議,但對該行為應否實行數(shù)罪并罰,存在兩種不同意見:
第一種意見認為:刑法第二百九十二條第一款規(guī)定了聚眾斗毆罪的四種罪狀及其量刑幅度,同時第二款明文規(guī)定,“聚眾斗毆,致人重傷、死亡的,依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規(guī)定處罰。”即按故意傷害罪和故意殺人罪處罰。而刑法第二百九十三條只規(guī)定了尋釁滋事罪的四種罪狀及其量刑幅度,對在尋釁滋事中致人重傷、死亡的,則未作出規(guī)定。上述兩者在司法實踐中均存在著致人重傷、死亡的犯罪行為,尋釁滋事中致人重傷、死亡未作規(guī)定,意味著可實行數(shù)罪并罰。且蘇高法[2000]174號《江蘇省高級人民法院關(guān)于審理刑事案件中具體應用法律的若干問題的意見》規(guī)定,尋釁滋事中直接致人重傷、死亡,構(gòu)成犯罪的,分別按尋釁滋事罪和故意傷害罪或故意殺人罪定罪,實行數(shù)罪并罰。據(jù)此,本案被告人夏*玉尋釁滋事過程中直接致人重傷,已構(gòu)成犯罪,應當按尋釁滋事罪和故意傷害罪定罪,實行數(shù)罪并罰。
第二種意見認為:被告人夏*玉尋釁滋事過程中直接致人重傷的行為應定故意傷害罪,不實行數(shù)罪并罰。
【評析】
筆者同意第二種意見。其理由如下:
一、我國刑法總則對牽連犯的概念及其處斷原則沒有明確規(guī)定,刑法分則對于牽連犯的處斷原則規(guī)定亦不統(tǒng)一,大致有以下幾種情況:一是擇一重罪處罰。如刑法第三百九十九條第三款規(guī)定,司法工作人員貪贓枉法,有前二款行為的,同時又構(gòu)成本法第三百八十五條規(guī)定之罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。二是從一罪處罰。如刑法第二百九十二條第二款規(guī)定,聚眾斗毆,致人重傷、死亡的,依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規(guī)定處罰。三是按一罪定罪從重處罰。如刑法第二百五十三條第二款規(guī)定,(郵政工作人員私自開拆或者隱匿、毀棄郵件、電報)犯前款罪而竊取財物的,依照本法第二百六十四條的規(guī)定定罪從重處罰。四是依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。如刑法第一百五十七條第二款規(guī)定。以暴力、威脅方法抗拒緝私的,以走私罪和本法第二百二十七條規(guī)定的阻礙國家機關(guān)工作人員依法執(zhí)行執(zhí)務罪,依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。所以,不能因為聚眾斗毆和尋釁滋事兩者在司法實踐中均存在著致人重傷、死亡的犯罪行為,在聚眾斗毆罪的法條中有了明文規(guī)定,而尋釁滋事罪的法條中未作規(guī)定時,就必然意味著可實行數(shù)罪并罰。
二、蘇高法[2000]174號《江蘇省高級人民法院關(guān)于審理刑事案件中具體應用法律的若干問題的意見》,其性質(zhì)屬于規(guī)范性文件,對轄區(qū)內(nèi)的案件審理具有指導、規(guī)范作用。通常情況下,本轄區(qū)法院應當貫徹執(zhí)行。但該文件關(guān)于“尋釁滋事中直接致人重傷、死亡,構(gòu)成犯罪的,分別按尋釁滋事罪和故意傷害罪或故意殺人罪定罪,實行數(shù)罪并罰”的規(guī)定,既無法律依據(jù),又欠司法解釋支持,顯屬無權(quán)解釋,如果按此規(guī)定執(zhí)行,則有違罪刑法定原則。
三、由于刑事立法不明確、不統(tǒng)一,致使我國刑法理論學界對其他刑法沒有明文規(guī)定的牽連犯罪的處斷原則一直存有爭議,在司法實務中,有的是從一重罪處罰,有的則是實行數(shù)罪并罰。鑒于牽連犯比數(shù)罪輕比一罪重的特點,筆者主張,對刑法沒有明文規(guī)定的牽連犯罪的處斷原則是,在從一重罪處罰的基礎上從重處罰,即應當擇一重從重處斷。首先,牽連犯雖然實際上構(gòu)成了數(shù)罪,但因牽連犯的特點就在于行為人實施的“數(shù)罪”與一般的“數(shù)罪”并不相同。牽連犯所實施的數(shù)罪之間或者是原因行為與結(jié)果行為,或者是手段行為與目的行為的關(guān)系,又或者是以上兩者的混合體。其追求的犯罪目的只有一個,同追求幾個犯罪目的的數(shù)罪相比,社會危害性又相對較小,所以,對牽連犯除法有明文規(guī)定外,不應當適用數(shù)罪并罰的原則。其次,牽連犯不是通常的數(shù)個獨立的犯罪,也不是單獨的一罪,其社會危害程度、行為人主觀惡性等方面都比單純的一罪嚴重,也就是說其社會危害性大于一罪小于數(shù)罪,因此,單純以其數(shù)行為的一行為處罰,即或擇一重罪處斷仍有重罪輕罰之嫌,均不能真正體現(xiàn)罪刑相適應的刑法基本原則。再次,《最高人民法院關(guān)于審理盜竊案件具體應用法律若干問題的解釋》第十二條第(五)項規(guī)定:“實施盜竊犯罪,造成公私財物損毀的,以盜竊罪從重處罰;又構(gòu)成其他犯罪的,擇一重罪從重處罰”。根據(jù)上述司法解釋精神,對于一般牽連犯,應當按照擇一重罪從重處斷的原則定罪處罰。
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