關(guān)鍵詞：外資并購，反壟斷，入世

加入世貿(mào)組織以后，中國掀起了外資流入的新高潮。入世將為外資開放新的領(lǐng)域，并逐步取消對外資的歧視性待遇，從而大大改善了中國的投資環(huán)境。跨國并購已經(jīng)成為跨國直接投資的首要方式，當然，在接受外資并購在推動我國企業(yè)實行規(guī)模效益、增強企業(yè)競爭的同時，也帶來了一系列問題，如排擠民族產(chǎn)業(yè)、造成金融風(fēng)險、甚至威脅我國的國家經(jīng)濟安全。這些問題都源于外資并購帶來的壟斷問題。一旦形成壟斷，會造成排擠國內(nèi)企業(yè)，扭曲市場機制，降低市場機制等。目前，許多國家都將外資并購納入本國的反壟斷法例體系。而在這一全球趨勢下，我國的情況卻不容樂觀，我國還沒有頒布《反壟斷法》，相關(guān)的配套規(guī)定也是相當欠缺。由此可見，我國的外資并購反壟斷規(guī)制研究已經(jīng)到了刻不容緩階段。

一、外資并購與外資并購中的反壟斷

（一）外資并購的基本涵義分析

外資并購是指外國企業(yè)基于某種目的，通過取得國內(nèi)企業(yè)的全部或部分的資產(chǎn)或股份，對國內(nèi)企業(yè)的經(jīng)營管理實施一定的或完全的實際控制的行為。作為外商直接投資中的一種，是企業(yè)并購在國際范圍內(nèi)的延伸，是發(fā)生在兩個獨立國家的經(jīng)濟實體之間的合并與收購行為。要清楚界定這一概念，可以從以下兩個方面考慮：

第一，何謂“外資”，也就是主體界定的問題。從該主體從事的并購行為來看，首先應(yīng)該是外國的企業(yè)法人，而不是其他從事國際投資的主體。至于如何確定該投資者是否屬于外國，我國過去一貫采取的是注冊地標準，這體現(xiàn)在已實施的《外資企業(yè)法》、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》和《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》上。在規(guī)范外資并購時，如繼續(xù)采用這一標準，顯然是過于死板，因為這樣就無法對諸如外資利用轉(zhuǎn)投資、間接控股企業(yè)收購等情況進行規(guī)制。于是，在前不久剛實施的《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》的第二條〔1〕中就做了與之前不同的規(guī)定，而采用資本控制標準，即只要外資企業(yè)在并購過程中實現(xiàn)了對境內(nèi)企業(yè)的控制，就應(yīng)該將其納入法律的調(diào)整范圍。至于外資兼并或收購的對象，則不應(yīng)只局限于一國境內(nèi)的非外資企業(yè)，只要是在一國境內(nèi)注冊的獨立法人，不論是國有企業(yè)，還是外資企業(yè)，都應(yīng)納入外資并購的范圍。

第二，何謂“并購”，并購一詞包括兼并與收購，國外學(xué)者在研究兼并時，通常將兼并與收購結(jié)合在一起使用，縮寫為Mandacquisition），我們將其譯為并購。企業(yè)并購既是一種經(jīng)濟現(xiàn)象，也是一種法律制度。兩者的主要區(qū)別在于兼并實際上是其他企業(yè)與一企業(yè)合為一體，其他企業(yè)不再作為一個實體繼續(xù)存在；而收購則是指一企業(yè)通過購買其他企業(yè)的資產(chǎn)或股份而獲得對其他企業(yè)的控制權(quán)和支配權(quán)，其他企業(yè)作為獨立的法律實體依然存在。理論界和實務(wù)界普遍認為，外資并購只是習(xí)慣提法，從習(xí)慣上講主要指收購而不是兼并，因為“跨國收購的目的最終結(jié)果并不是改變公司的數(shù)量，而是改變目標企業(yè)的產(chǎn)權(quán)關(guān)系和經(jīng)營關(guān)系”〔2〕。隨著外資并購領(lǐng)域的進一步加深，強-強聯(lián)合的外資合并也不為罕見，如，在2001年全球十大并購案中，有兩起外資合并（**保誠保險集團合并**通用保險，歐洲三大鋼鐵公司合并），三起外資收購（**電信公司收購**聲流無線通信公司，花旗銀行收購墨西哥國民銀行，**公司收購**斯頓普瑞納公司）〔3〕。跨國境的合并與收購與各種類型的國內(nèi)企業(yè)合并一起，在世界范圍內(nèi)的企業(yè)合并浪潮中占據(jù)重要地位。