關(guān)鍵詞:外資并購,反壟斷,入世
加入世貿(mào)組織以后,中國掀起了外資流入的新高潮。入世將為外資開放新的領(lǐng)域,并逐步取消對外資的歧視性待遇,從而大大改善了中國的投資環(huán)境。跨國并購已經(jīng)成為跨國直接投資的首要方式,當然,在接受外資并購在推動我國企業(yè)實行規(guī)模效益、增強企業(yè)競爭的同時,也帶來了一系列問題,如排擠民族產(chǎn)業(yè)、造成金融風(fēng)險、甚至威脅我國的國家經(jīng)濟安全。這些問題都源于外資并購帶來的壟斷問題。一旦形成壟斷,會造成排擠國內(nèi)企業(yè),扭曲市場機制,降低市場機制等。目前,許多國家都將外資并購納入本國的反壟斷法例體系。而在這一全球趨勢下,我國的情況卻不容樂觀,我國還沒有頒布《反壟斷法》,相關(guān)的配套規(guī)定也是相當欠缺。由此可見,我國的外資并購反壟斷規(guī)制研究已經(jīng)到了刻不容緩階段。
一、外資并購與外資并購中的反壟斷
(一)外資并購的基本涵義分析
外資并購是指外國企業(yè)基于某種目的,通過取得國內(nèi)企業(yè)的全部或部分的資產(chǎn)或股份,對國內(nèi)企業(yè)的經(jīng)營管理實施一定的或完全的實際控制的行為。作為外商直接投資中的一種,是企業(yè)并購在國際范圍內(nèi)的延伸,是發(fā)生在兩個獨立國家的經(jīng)濟實體之間的合并與收購行為。要清楚界定這一概念,可以從以下兩個方面考慮:
第一,何謂“外資”,也就是主體界定的問題。從該主體從事的并購行為來看,首先應(yīng)該是外國的企業(yè)法人,而不是其他從事國際投資的主體。至于如何確定該投資者是否屬于外國,我國過去一貫采取的是注冊地標準,這體現(xiàn)在已實施的《外資企業(yè)法》、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》和《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》上。在規(guī)范外資并購時,如繼續(xù)采用這一標準,顯然是過于死板,因為這樣就無法對諸如外資利用轉(zhuǎn)投資、間接控股企業(yè)收購等情況進行規(guī)制。于是,在前不久剛實施的《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》的第二條〔1〕中就做了與之前不同的規(guī)定,而采用資本控制標準,即只要外資企業(yè)在并購過程中實現(xiàn)了對境內(nèi)企業(yè)的控制,就應(yīng)該將其納入法律的調(diào)整范圍。至于外資兼并或收購的對象,則不應(yīng)只局限于一國境內(nèi)的非外資企業(yè),只要是在一國境內(nèi)注冊的獨立法人,不論是國有企業(yè),還是外資企業(yè),都應(yīng)納入外資并購的范圍。
第二,何謂“并購”,并購一詞包括兼并與收購,國外學(xué)者在研究兼并時,通常將兼并與收購結(jié)合在一起使用,縮寫為Mandacquisition),我們將其譯為并購。企業(yè)并購既是一種經(jīng)濟現(xiàn)象,也是一種法律制度。兩者的主要區(qū)別在于兼并實際上是其他企業(yè)與一企業(yè)合為一體,其他企業(yè)不再作為一個實體繼續(xù)存在;而收購則是指一企業(yè)通過購買其他企業(yè)的資產(chǎn)或股份而獲得對其他企業(yè)的控制權(quán)和支配權(quán),其他企業(yè)作為獨立的法律實體依然存在。理論界和實務(wù)界普遍認為,外資并購只是習(xí)慣提法,從習(xí)慣上講主要指收購而不是兼并,因為“跨國收購的目的最終結(jié)果并不是改變公司的數(shù)量,而是改變目標企業(yè)的產(chǎn)權(quán)關(guān)系和經(jīng)營關(guān)系”〔2〕。隨著外資并購領(lǐng)域的進一步加深,強-強聯(lián)合的外資合并也不為罕見,如,在2001年全球十大并購案中,有兩起外資合并(**保誠保險集團合并**通用保險,歐洲三大鋼鐵公司合并),三起外資收購(**電信公司收購**聲流無線通信公司,花旗銀行收購墨西哥國民銀行,**公司收購**斯頓普瑞納公司)〔3〕。跨國境的合并與收購與各種類型的國內(nèi)企業(yè)合并一起,在世界范圍內(nèi)的企業(yè)合并浪潮中占據(jù)重要地位。
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