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寧波
論《反不正當競爭法》一般條款的完善
1、法定主義的觀點。認為《反不正當競爭法》沒有規(guī)定“一般條款”，該法第2條所稱“違反本法規(guī)定”特指違反本法第2章的規(guī)定，也就是說第2章所列舉的n項不正當競爭行為才是該法所承認的不正當競爭行為。除此以外，不允許執(zhí)法部門認定其他的不正當竟爭行為。
2、“一般條款”說。認為《反不正當競爭法》第2條第2款是具有兜底和包容作用的“一般條款”。不正當競爭行為不僅包括該法第2章所列舉的各列行為，還包括按總則特別是第2條第2款的規(guī)定所認定的行為。
3、有限的“一般條款”說。認為《反不正當競爭法》第2條第2款是有限的“一般條款”，對不同的不正當競爭行為有不同的意義:(l)對必須予以行政處罰而《反不正當競爭法》又未列舉的不正當競爭行為，按該條款確認為不正當競爭行為沒有意義。(2)對受害人請求賠償而《反不正當競爭法》又未列舉的不正當競爭行為，法院可以依個案確認為不正當競爭行為，判令行為人承擔民事責任。也就是說，一般條款通常對實行概括主義的民法具有重要意義，對于實行法定主義的行政法不具有太大意義。
對于上述爭論，筆者贊同“一般條款”說，《反不正當競爭法》需要規(guī)定“一般條款”，主要有以下幾個原因：
1、任何成文法都有不周延性和滯后性等固有缺陷。由于各種因素的制約，法律不可能把所有社會關系都納人其調整范圍，作出相應的規(guī)定;而且法律一旦制定出來并公布實施，就具有相對穩(wěn)定性，不可能朝令夕改。但社會生活總是處于不斷發(fā)展變化之中，法律就無法對其頒布后出現的新情況進行調整，出現與現實生活脫節(jié)。
2、與其他法律相比，《反不正當競爭法》更具有不確定性。追逐利潤是任何商品經營者的根本目的，為了獲取更高利潤，不守法、不誠實的經營者總會想盡辦法排擠競爭對手，搶占市場，爭奪交易機會。在合法的競爭范圍里不能滿足其要求時，就會不惜踐踏法律，“發(fā)展”種種新的不正當競爭方法，進行不正當的競爭。從這一點看，《反不正當競爭法》更需要規(guī)定“一般條款”。
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