在共同犯罪中,如果不存在具體的分工,每個共犯都是實行犯,這種情形中的實行過限主要有以下五種情形,每種情形因為共同犯罪的結構不同,需要承擔不同的刑事責任。
(一)自始不知情。在共同犯罪的實施過程中,如果其他實行犯對臨時起意行為自始至終都不知道,說明其在主觀上對該行為沒有罪過,則該行為就屬于實行過限,有過限行為的實施者獨自承擔刑事責任。例如,甲和乙在半夜進入丙家中,意圖對丙進行傷害,在實施犯罪的過程中,乙趁著夜色又盜走了丙的一些貴重財物,對于乙的盜竊行為,甲自始至終都不知道,該行為就屬于實行過限,甲只對故意傷害承擔刑事責任,而乙則要對故意傷害行為和盜竊行為承擔刑事責任。
(二)在場給予幫助。在共同犯罪的實施過程中,如果其他共犯當時在場,并對其中某人的臨時起意行為積極參與或予以協助,說明其在主觀上對這種行為抱著故意或放任的罪過,雖然事先沒有共謀,但屬于臨時起意的共同犯罪,不屬于實行過限,凡參與實施的其他共犯都應該對臨時起意行為承擔刑事責任。例如,甲、乙共同入室行竊,甲在里屋,乙在外屋,甲在盜竊是發現床上有一女子正在熟睡,遂起奸淫邪念,意圖對該女進行強奸,不想該女子被驚醒后大叫,引來了在外屋的乙的注意,乙進里屋將該女子的手腳壓住,使其不能反抗,讓甲得以實施強奸行為。在本案中,雖然甲、乙共謀的是盜竊行為,但甲行竊過程中臨時起意又犯強奸罪,該強奸行為雖然已經超出了二人事先的盜竊范疇,但乙對甲的強奸行為予以了幫助,在這種情況下二人已經達成新的共同故意,均要對臨時起意的強奸行為承擔刑事責任。
(三)在場不作為。在實施共同犯罪的過程中,如果其他共犯知情,但對臨時起意行為的實施抱著不作為、袖手旁觀的態度,是否要對該行為承擔刑事責任?例如,甲、乙二人共謀強奸婦女丙,在強奸行為完成后,甲為滅口,臨時起意,在未同乙商量的情況下當著乙的面將丙殺死,乙對此默不作聲,對甲應成立故意殺人罪與強奸罪并罰,但對乙應如何處理,乙是否要對甲的故意殺人行為承擔刑事責任呢?
我國刑法界對這種情況有不同的看法:“容忍說”認為“在認定共同實行犯的實行過限的時候,必須注意考察實行犯對某一臨時起意的犯罪行為是否知情,不知情的實行犯對此不負刑事責任,如果是知情的表明主觀上對該犯罪行為是容忍的,盡管沒有實行,也應承擔刑事責任,該犯罪行為就不是實行過限
但“精神支持說”則認為:“如果其他實行犯當時在場,其在客觀上表現為作為,即積極參與或予以協助,或不作為,即不予制止、袖手旁觀,從而對實行犯產生精神支持或鼓勵,對被害人形成心理壓力或恐懼,說明其在主觀上對這種行為處于積極追求或放任的狀態,這種行為屬于臨時起意的共同犯罪,不屬于共犯過限,凡參與實施的實行犯都應承擔刑事責任
據此,在本案中,甲的殺人行為雖然是臨時起意,但乙對此并非全然不知,而是明知甲會將丙殺死,卻采取一種容忍的態度,因此,盡管乙沒有親手實施殺人行為也應對殺人行為承擔刑事責任。不管是容忍說還是精神支持說都認為,其他共犯在知情而且在場的情況下,對過限行為沒有制止的,也要對過剩行為承擔責任。還有觀點認為,僅有強奸的故意和實行了強奸行為,而無殺人故意和殺人行為,卻成立故意殺人罪,違反了“無犯意就無犯罪人”的格言
(五)事后追認。在實施共同犯罪的過程中,如果其他實行犯當時不在場,但事后對這種行為予以認可,并積極參與分贓或善后。有的學者認為,這種事后的追加行為同樣構成共同犯罪。[5]例如,甲、乙共謀盜竊,乙在屋外放風,甲進屋行竊,甲在盜竊的過程中驚醒了正在睡覺的主人丙,在和丙的搏斗中將丙殺死。甲出門后將殺人之事告訴乙,乙并不反對,并提議將尸體藏好,以防被外人發現。由于我國的刑法的共同犯罪理論不承認這種事后的共謀,追加的認可并不能構成共同犯罪中的犯意聯絡,所以仍構成實行過限,對于乙可按包庇罪處理。
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