正當(dāng)防衛(wèi)應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定

正當(dāng)防衛(wèi)

根據(jù)我國(guó)刑法第二十條的規(guī)定，為了使國(guó)家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對(duì)不法侵害人造成損害的，屬于正當(dāng)防衛(wèi)，不負(fù)刑事責(zé)任。

它應(yīng)該符合五個(gè)條件：

一、正當(dāng)防衛(wèi)所針對(duì)的，必須是不法侵害;

二、必須是在不法侵害正在進(jìn)行的時(shí)候;

三、正當(dāng)防衛(wèi)所針對(duì)的、必須是不法侵害人;

四、正當(dāng)防衛(wèi)不能超越一定限度;

五、對(duì)不法侵害行為人，在采取的制止不法侵害的行為時(shí)，所造成損害的行為。

正當(dāng)防衛(wèi)誤區(qū)

特別需要指出的是，大致有以下10種行為不屬于正當(dāng)防衛(wèi)：

1.打架斗毆中，任何一方對(duì)他人實(shí)施的暴力侵害行為。兩人及多人打架斗毆，一方先動(dòng)手，后動(dòng)手的一方實(shí)施的所謂反擊他人侵害行為的行為，不屬于正當(dāng)防衛(wèi)。

2.對(duì)假想中的不法侵害實(shí)施的所謂“正當(dāng)防衛(wèi)”行為。不法侵害必須是在客觀上確實(shí)存在，而不是主觀想象的或者推測(cè)的。

3.對(duì)尚未開(kāi)始不法侵害行為的行為人實(shí)施的所謂“正當(dāng)防衛(wèi)”行為。

4.對(duì)自動(dòng)停止，或者已經(jīng)實(shí)施終了的不法侵害的行為人實(shí)施的所謂“正當(dāng)防衛(wèi)”行為。

5.不是針對(duì)正在進(jìn)行的不法侵害者本人，而是無(wú)關(guān)的第三者的所謂“正當(dāng)防衛(wèi)”行為。

6.不法侵害者已被制伏，或者已經(jīng)喪失繼續(xù)侵害能力時(shí)的所謂“正當(dāng)防衛(wèi)”行為。

7.防衛(wèi)挑撥式的所謂“正當(dāng)防衛(wèi)”行為。即為了侵害對(duì)方，故意挑逗他人向自己進(jìn)攻，然后借口正當(dāng)防衛(wèi)加害對(duì)方。

8.對(duì)精神病人或者無(wú)刑事責(zé)任能力的未成年人的侵害行為實(shí)施的所謂“正當(dāng)防衛(wèi)”行為。

9.對(duì)合法行為采取的所謂“正當(dāng)防衛(wèi)”行為。公安人員依法逮捕、拘留犯罪嫌疑人等合法行為，嫌疑人不得以任何借口實(shí)行所謂的“正當(dāng)防衛(wèi)”。對(duì)緊急避險(xiǎn)行為也不能實(shí)行正當(dāng)防衛(wèi)。

10.起先是正當(dāng)防衛(wèi)，但后來(lái)明顯超過(guò)必要限度造成重大損害的行為。此種行為，法律稱為“防衛(wèi)過(guò)當(dāng)”，不屬正當(dāng)防衛(wèi)的范疇(出現(xiàn)刑法第二十條第三款規(guī)定的情況例外)。

特別防衛(wèi)

中國(guó)刑法第20條第3款規(guī)定：“對(duì)正在進(jìn)行行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架以及其它嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，屬于正當(dāng)防衛(wèi)，不負(fù)刑事責(zé)任。”

根據(jù)這一規(guī)定，特別防衛(wèi)權(quán)的行使，必須具備三個(gè)條件：

第一，客觀上存在著嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，這是行使特別防衛(wèi)權(quán)的前提條件;

第二，嚴(yán)重的暴力犯罪是正在進(jìn)行中的，這是行使無(wú)限防衛(wèi)權(quán)的時(shí)間條件;

第三，防衛(wèi)行為只能是針對(duì)不法侵害人本人實(shí)施的，這是行使無(wú)限防衛(wèi)權(quán)的對(duì)象條件。

在符合上述三個(gè)條件的情況下防衛(wèi)人因防衛(wèi)行為至不法侵害人傷亡后果的，即使造成重大損害的，仍為正當(dāng)防衛(wèi)而不屬于防衛(wèi)過(guò)當(dāng)，應(yīng)受法律的保護(hù)而不負(fù)刑事責(zé)任。

這主要是因?yàn)樾袃础⑷恕尳佟?qiáng)奸、綁架以及其它嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，對(duì)社會(huì)及公民的危害性非常嚴(yán)重，而且制止這些犯罪的難度非常大，新刑法特別如此規(guī)定，有利于鼓勵(lì)公民同那些極端犯罪分子作斗爭(zhēng)，使廣大公民更有利于保護(hù)自己的合法權(quán)益。

互毆防衛(wèi)

互相斗毆，指雙方或多方在主觀上均具有不法侵害的故意，客觀上均實(shí)施了不法侵害對(duì)方的行為。是互毆各方均有對(duì)對(duì)方加害的行為，根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》的相關(guān)規(guī)定，在互相斗毆的過(guò)程中一般不存在正當(dāng)防為的行為。

但是如果一方停止或者被動(dòng)停止了加害行為，而另一方轉(zhuǎn)化成加害方時(shí)，則有可能存在正當(dāng)防衛(wèi)行為。在司法實(shí)踐中，互毆中不法侵害轉(zhuǎn)化的情形有以下兩種：

1、一方已經(jīng)停止斗毆，向另一方求饒或者逃跑，而另一方仍緊追不舍，繼續(xù)實(shí)施侵害的;

2、在一般性的輕微斗毆中，一方突然使用殺傷性很強(qiáng)的兇器，另一方生命受到嚴(yán)重威脅的。

挑撥防衛(wèi)

防衛(wèi)挑撥又叫挑撥防衛(wèi)、防衛(wèi)挑釁(InstigationofDefense)，不法防衛(wèi)行為的一種。這是指以挑撥尋釁等不正當(dāng)手段，故意激怒對(duì)方，引誘對(duì)方對(duì)自己進(jìn)行侵害，然后以“正當(dāng)防衛(wèi)”為借口，實(shí)行加害的行為。

表面上，防衛(wèi)挑撥具有防衛(wèi)性，實(shí)質(zhì)上是一種特殊形式的故意犯罪行為，故稱之為防衛(wèi)挑撥或者挑撥防衛(wèi)。與正當(dāng)防衛(wèi)相比，防衛(wèi)挑撥具有如下基本特征：

1、行為人主觀上有加害他人的犯罪意圖。這是防衛(wèi)挑撥與正當(dāng)防衛(wèi)相區(qū)別的根本特征。

2、客觀上有挑逗他人的語(yǔ)言、行動(dòng)。防衛(wèi)挑撥所反擊的侵害，是由防衛(wèi)挑撥行為人有意識(shí)的挑起的，沒(méi)有防衛(wèi)挑撥行為人的挑逗，不會(huì)有不法侵害。這是防衛(wèi)挑撥最顯著的特征。

3、行為人有預(yù)謀。由于防衛(wèi)挑撥需要借用“防衛(wèi)”的形式，因而行為人往往是經(jīng)過(guò)周密考慮、認(rèn)真準(zhǔn)備才付諸實(shí)施的。