[評(píng)析]
本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)有兩個(gè):張某是否屬于國有公司委派人員;張某在股份公司管理行為是否屬于從事公務(wù)。
第一種意見認(rèn)為,張某的行為構(gòu)成受賄罪。其理由是張某系國有公司中層干部,被委派到非國有公司擔(dān)任總經(jīng)理,根據(jù)刑法第九十三條的規(guī)定,屬于國有公司委派到非國有公司從事公務(wù)的人員,在此期間收受他人賄賂應(yīng)認(rèn)定受賄罪。
第二種意見認(rèn)為,張某的行為構(gòu)成非國家工作人員受賄罪。其理由是根據(jù)《公司法》相關(guān)規(guī)定,本案國有公司與股份公司都是獨(dú)立法人,沒有法律上的關(guān)系,故國有公司無權(quán)向股份公司指派經(jīng)營(yíng)管理人員,張某擔(dān)任股份公司總經(jīng)理是基于股份公司董事會(huì)聘任而產(chǎn)生。
第三種意見認(rèn)為,對(duì)張某的行為評(píng)價(jià)應(yīng)分為兩個(gè)階段:第一階段為2004年至2005年收受他人賄賂10萬元的行為,應(yīng)認(rèn)定為受賄罪;第二階段為2005年以后收受他人賄賂20萬元的行為,應(yīng)認(rèn)定為非國家工作人員受賄罪。
筆者同意第三種觀點(diǎn)。
何為委派,最高人民法院2003年在《全國法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》(以下簡(jiǎn)稱《紀(jì)要》)規(guī)定“所謂委派,即委任、派遣,其形式多種多樣,如任命、指派、提名、批準(zhǔn)等。”根據(jù)《紀(jì)要》相關(guān)規(guī)定,筆者認(rèn)為張某在股份公司改制前擔(dān)任公司總經(jīng)理屬于委派人員。首先,雖然根據(jù)《公司法》相關(guān)規(guī)定,國有公司與股份公司都是獨(dú)立法人,但國有公司擁有股份公司的股權(quán),同時(shí)對(duì)股份公司重大事項(xiàng)有最終決定權(quán)。其次,張某擔(dān)任股份公司總經(jīng)理雖基于股份公司董事會(huì)聘任,但該聘任來源于國有公司的建議,鑒于國有公司對(duì)股份公司的控制地位,該建議等同于提名。第三,從張某人事關(guān)系看,雖然張某的工資、福利已轉(zhuǎn)入股份公司,但張某與國有公司所簽訂的勞動(dòng)合同并未解除,國有公司對(duì)其人事關(guān)系具有管理權(quán)。但要注意的是,股份公司改制后,由于國有股全部退出,此時(shí)張某在公司繼續(xù)擔(dān)任總經(jīng)理職位是基于原先股份公司董事會(huì)的聘任,而非重新委派。
關(guān)于張某在股份公司的管理行為是否屬于從事公務(wù)行為。筆者認(rèn)為,根據(jù)《紀(jì)要》相關(guān)規(guī)定,從事公務(wù)必須要以監(jiān)督、管理國有財(cái)產(chǎn)為前提,股份公司改制前由于國有股與個(gè)人股并存,張某在股份公司的管理行為應(yīng)認(rèn)為是接受國有公司委派監(jiān)督、管理國有財(cái)產(chǎn),屬于從事公務(wù),其收受賄賂行為應(yīng)構(gòu)成受賄罪;而在股份公司改制后國有股全部退出,股份公司股份均由個(gè)人股構(gòu)成的情況下,由于不存在國有財(cái)產(chǎn),此時(shí)張某在股份公司的管理行為不能認(rèn)定為從事公務(wù),其收受賄賂行為應(yīng)構(gòu)成非國家工作人員受賄罪。
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