受賄案發前退贓怎么認定

根據《兩高關于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》(以下簡稱《意見》)規定的“及時退還”的情形的規定：

(一)行為人在案發前主動退還賄賂款的行為，應當區分三種情形進行處理

1.案發前退還財物的三種情形。《意見》第九條規定：“國家工作人員收受請托人財物后及時退還或者上交的，不是受賄。國家工作人員受賄后，因自身或者與其受賄有關聯的人、事被查處，為掩飾犯罪而退還或者上交的，不影響認定受賄罪。”

《意見》列舉了案發前退還(上交)財物的兩種情形：一種是“及時退還或者上交的”，可簡稱為“及時退還”：另一種是“為掩飾犯罪而退還或者上交的”，可簡稱為“被動退還”。其中“及時退還”情形，要求行為入主觀上沒有受賄的故意，客觀上表現為及時退還或者上交，不存在犯罪故意，故不構成犯罪。值得注意的是，判斷行為人是否具有受賄故意，不能僅根據其本人供述，還應當結合其收受和退還財物的具體行為進行綜合分析。首先，“及時退還”情形的行為人收受他人財物并非本人意愿，往往受當時的時空條件限制不得已接收或者“誤收”，如請托人放下財物即離開，無法追及的;摻夾到正常物品中當時無法發現的;等等。其次，退還必須“及時”，在條件允許的情況下，一般是指即時退還。如將禮盒拿回家后發現里面放有現金，第二天即退還的。實踐中，對“及時”不能作絕對化理解，只要在客觀障礙條件消除后退還都算“及時”。如行為人因病無法即時退還，待數月后身體痊愈退還也應視為“及時”，而“被動退還”情形，行為人在接受財物時存在受賄故意，后因自身或者與受賄相關聯的人、事被查處，為了掩飾犯罪，才被動退還或者上交。這種情形下，行為人退還的時間距離接受財物的時間相對較長，距離被正式查處的時間相對較短，行為人對犯罪并沒有真實悔意，一般不影響受賄罪的認定和處罰。另外，因請托人索要財物而不得已退還的，也應屬于“被動退還”情形。

除《意見》列舉的兩種退還情形外，在實踐中還有一種情形，即行為人雖未及時退還或者上交，但在收受財物后至案發前的期間內主動退還或者上交的。此種情形可以簡稱為“主動退還”。在該情形下，行為人在接受財物時存在受賄的故意，但經過一定時間段后，因主客觀原因等諸多因素的變化，自己主動退還或者上交收受的財物。從法理分析，行為人既具有受賄的故意，又具有受賄的行為，且犯罪過程已經完成，因此，應當構成受賄罪(既遂)，至于后面的退還行為，應當視為犯罪后的“退贓”，可以作為處罰時的量刑情節，但不能改變已然犯罪的性質。

2.“主動退還”情形的處理。實踐中，“主動退還”的情況復雜多樣，是否追究刑事責任司法機關把握的標準不一，故《意見》對此種情形未作規定。近年來，“主動退還”被追訴的案件越來越多，如何把握此類案件被告人的刑事責任，成為法院審判中的難題。我們認為，對于“主動退還”情形，可以結合收受財物的時間長短、數額大小以及是否牟利等具體情況，選擇適用不以犯罪論處，依法從輕、減輕或者免除處罰。

(1)如上所述，“主動退還”一般不會影響構成犯罪，但在少數情況下，行為人雖然接受財物時存在受賄故意，但在較短時間內即出現悔悟，且未為對方謀取利益即主動退還財物，情節顯著輕微危害不大的，可不以犯罪論處。如某公職人員收受他人財物回家后，經親屬規勸或者自己權衡利害得失，旋即將財物退還。這種情形，就不應以犯罪論處。

(2)在構成犯罪的前提下，考慮到行為人“主動退還”雖然屬于“退贓”情節，但表明其有悔罪表現，主觀惡性較小，對職務廉潔性的損害也相應減小，故對其從寬處罰往往能獲得民眾認同。另對不同退贓行為比較分析，在實踐中，被告人到案后的“積極退贓”行為尚可作為從輕處罰的情節，“主動退還”與“積極退贓”相比，行為人體現的主觀惡性更小，社會危害更低，舉重以明輕，對“主動退還”情形更應當從寬處罰。可見，對案發前“主動退還”的行為從寬處罰有一定的法理基礎、司法基礎和民意基礎。反之，如果無視“主動退還”與“積極退贓”的區別，則容易產生“白退不如抓住再說”的不良引導作用，不利于激勵行為人及時悔罪，也與寬嚴相濟的刑事政策背道而馳。

在具體案件中，對從寬處罰幅度的把握應當考慮以下三個方面的因素：(1)從退還的時間來看，“主動退還”一般介于“及時退還”和“被動退還”之間，退還時間的遲早反映了悔罪程度的大小，一般而言，越接近“及時退還”情形的，從寬處罰的幅度就越大：越接近“被動退還”情形，退還越晚的，從寬處罰的幅度就越小;(2)從是否為請托人謀取利益來看，“主動退還”時已為請托人謀取了利益，尤其是非法利益的，從寬的幅度就越小，沒有或者不愿為請托人謀取利益的，從寬的幅度就越大;(3)收受財物數額的大小，也影響從寬的幅度。根據以上三個方面的因素，結合行為人到案后的認罪態度等情況，分別確定從輕、減輕或免予刑事處罰。對案發前“主動退還”的，首先應當考慮從輕處罰;對數額不大，且沒有為他人牟利，退還時間早，犯罪情節輕微的，可免予刑事處罰;根據案件的實際情況，如果在法律規定的幅度內處罰仍明顯偏重的，可以依照刑法第63條第二款的規定，在法定刑以下判處刑罰。

上述知識就是小編對“受賄案發前退贓怎么認定”問題進行的解答，依據受罪罪司法解釋的相關規定，案發前退贓的，屬于及時退贓的行為，一般情況下可不追究刑事責任或者處最輕的刑事責任。讀者如果需要法律方面的幫助，歡迎到律霸網進行法律咨詢。

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