非法經營同類營業罪的構成要件

(一)犯罪客體是競業管理制度和國有公司、企業的利益。

犯罪都是具體的，根據同類客體不同方面的內容，同一類犯罪具有共同的性質。但是，同屬于某一類犯罪的若干具體犯罪所直接侵害或威脅的客體又往往各不相同，因此同類客體只能解決某一類犯罪的共同性質，而直接客體則對于確認具體犯罪的性質有根本性的作用。直接客體在社會現實中可表現為某種制度、秩序、權力、權利、利益、善良風俗等。鑒于此，我們把本罪的直接客體界定為競業管理制度和國有公司、企業的利益，因為本罪首先是對有關法律法規中關于競業管理制度的違反，其次，國有公司、企業的董事、經理本應盡職盡責帶領職工將本單位的生產經營搞好，而有些負責人卻利用職務之便自己經營或者為他人經營與其所任職公司、企業同類的營業，必然損害本公司、企業的利益。這樣界定本罪的客體，有助于理解本罪的性質，具有明確性、本質性和界限的功能。

(二)犯罪的客觀方面。

犯罪的客觀方面是犯罪活動的客觀外在表現，特指侵犯某種客體的危害行為，以及危害行為實施的各種客觀條件。本罪的客觀方面表現為行為人利用職務之便，非法為自己經營或為他人經營與其任職公司、企業同類的營業，獲取非法利益，數額巨大，具體而言包括以下幾個要素：

第一，行為人須利用職務便利，是指利用自己擔任國有公司、企業董事、經理的有利地位和掌管國有公司、企業的產供銷、人財物的便利條件。利用職務便利一般講包括三種情形：

一是利用職權的便利條件;

二是利用與職務有關的便利條件;

三是利用第三者的職務的便利。

(三)犯罪的主體為特殊主體，即國有公司、企業的董事、經理，包括董事長、副董事長，董事，經理、副經理，廠長、副廠長等。

有的學者認為還應包括監事。我們認為，這種理解有悖立法原意，擴大了本罪的主體。因為監事的職責性質、范圍與董事、經理具有很大的不同，是屬于監督性質的。一般來講，他們不能夠利用自己職權的便利(不具有決策、經營權)來從事競業活動;再者，即使從事競業活動，其危害性也遠遠小于董事、經理的同類行為，未達到刑法規制的合理性必要性。國有企業有廣義、狹義之分。廣義是指企業資產全部為國家所有或者由國家控股經營的企業;狹義僅指企業資產完全為國家所有的企業。在我國通常用狹義，按照不同的標準可對國有企業進行不同的分類。如按照是否國家直接經營可分為國營企業和非國營國有企業(實行所有權與經營權分離的);按照中央和地方關系可分為中央國有企業、地方國有企業和中央與地方合營國有企業;按照壟斷和非壟斷之標準可分為壟斷性國有企業和競爭性國有企業;按照企業形態劃分可分為公司制的和非公司制的國有企業。

公司制國有企業，即國有公司，包括兩個以上國有企業或者兩個以上國有投資主體設立的有限責任公司和國有獨資公司。董事是國有公司的權力機構——董事會的成員，包括執行董事。經理是指負責公司日常經營管理工作的高級管理人員。包括總經理、經理等。此外在非公司制的國有企業擔任廠長(礦長)經理職務的，也在本罪的主體范圍之內。對于負責公司、企業核心工作，如生產、銷售等的副經理、副廠長等也可構成本罪的主體。

(四)犯罪的主觀方面為故意。

認識因素為認識到自己非法競業的行為違背了競業管理制度，損害本公司、企業的利益，包括違法性認識和社會危害性認識。其意志因素為積極的追求希望態度，并具有獲取非法利益的目的。

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