賭博罪有罪辯護詞怎么寫
尊敬的審判長、審判員:
甘肅**律師事務所接受李某某家屬的委托,指派我擔任李某某的辯護人,開庭前,我會見了李某某,并查閱了相關筆錄,通過法庭剛才的審理,現對案件發表如下辯護意見:
一,李某某有罪,但辯護人認為李某某構成的是賭博罪,而不是公訴機關認定的敲詐勒索罪,理由如下:
1、對于此類案件,最高院有專門的司法解釋。
《最高院關于對設置圈套誘騙他人參賭又向索還錢-財的受騙者使用暴力或暴力威脅的行為應如何定罪問題的批復》中:“行為人設置圈套誘騙他人參賭獲取錢-財,屬賭博行為,構成犯罪的,應當以賭博罪定罪處罰。參賭者識破騙局要求退還所輸錢-財,涉賭者又使用暴力或者以暴力相威脅,拒絕退還的,應以賭博罪從重處罰。”這個批復很明顯的對類似本案情況作了明確規定,庭審中,公訴人對該批復提出了異議,言明95年的司法解釋不適用現在的情況,對此辯護人持不同意見,理由是沒有任何證據表明該司法解釋被清理,且97年新刑法和該司法解釋也不沖突。
2、從犯罪構成角度分析,適用賭博罪也更貼切本案。
從主觀方面考慮,趙某某、王某有犯意,并告知李某某時,他們三人不是考慮著以某種手段,威脅或者要挾受害人以取得受害人的錢-財,他們就是想通過賭博設置圈套來贏取黃*中的錢。
從客觀方面分析,李某某和被害人雙方都積極參與了賭博行為,這也符合賭博罪的行為特征,具體到本案,趙某某和王某給受害人說的是李某某有兩萬塊錢,要拾掇一下李某某,而王某、趙、李三人實際上是要收拾黃*中,受害方和被告方都想通過賭博的方式拾掇對方,都有贏錢的目的,受害人在身上現金輸完的情況下,被王某、趙某某以賭具有問題,按賭場規矩,雙倍返還的手段騙過,又積極借錢,其并沒有放棄參賭的意思表示和行為。至于后面的索取賭債的行為,雖然使用了輕微程度的威脅,但辯護人認為是前犯罪行為的手段行為,理應被前罪吸收。對此辯護人第一條辯護意見里面的司法解釋也有明確規定。
庭審中,公訴人認為本案設置圈套構成詐騙罪,對此,辯護人認為李某某雖實施了“眼鏡麻將”的欺詐伎倆,控制賭局的輸贏,但是賭博本身就是有一定的欺詐性,賭博與欺詐往往交織在一起,為了使贏錢的概率大一些,被告人在賭博中夾雜騙術,使用作弊的行為控制輸贏結果,并不改變其行為整體的賭博性質,仍然構成賭博罪。
二,本案在事實方面有些不夠清楚,這些事實的查清對于各犯罪嫌疑人定罪量刑有重大作用,希望法庭能夠查清。
比如,犯意的提起,分贓的過程誰做主,這些都在筆錄中沒法看出來,張某分了5000塊錢,竟然連一份筆錄也沒做,庭審中,李某某、趙某某都說這個分贓是由王某做主的。而犯意提起,李某某、趙某某的說法不一致,從查清案件基本事實的角度考慮,這些基本情況應該查清。還有一層目的就是辯護人認為是李某某的過讓李某某承擔,但不能因為李某某是第一被告,就把所有的罪過來讓李某某來承擔。
三,從犯罪情節方面來說,李某某是第一個投案自首的,也是第一個如實供述自己的行為的刑事被告,在庭審中,認罪態度也較好,希望法庭能夠在量刑中考慮。
四,本案如何定罪量刑公訴機關和各辯護人爭議較大,辯護人希望能夠刨除復雜的法律關系,從社會危害性以及區分各個犯罪人的量刑角度來綜合全案,真正做到寬嚴相濟,罰當其罪。
從社會危害性上來說,本案中,犯罪嫌疑人和受害人都是賭徒,他們無論輸贏的錢,都是法律所不保護的,況且在本案中,李某某等人所使用的威脅手段和話語相對而言危害程度都是很輕的,沒有使用任何暴力手段,從犯罪數額上來說,李某某只是分得了4000塊錢,且他把其中的1000塊錢分給了其他被告。從上面幾個角度考慮,如果按照公訴機關的敲詐勒索罪數額巨大3-5年量刑意見,3000塊的賭債以現在的經濟水平來說,可能就是一個月的工錢,對于李某某無疑是量刑過重。
從區分各個犯罪嫌疑人量刑的角度,本案無論是定敲詐勒索罪還是賭博罪,除了李某某、趙某某的其他犯罪嫌疑人都極有可能判緩刑,但李、趙二人如果被認定為敲詐勒索罪,則是3-5年的實刑,從全案考慮,各被告人都有設局贏黃*中的故意,也不同程度上實施了犯罪行為,從這一點來說,以賭博罪定罪在三年以下給李某某、趙某某判處刑罰,給其它被告判處緩刑,無疑更公平。
以上意見,請法庭考慮
辯護人:師**
2013年2月3日
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簡介:
楊余娜律師(聯系13282211144),寧波本地人,2011年8月取得法律職業資格證。曾在寧波市**區人民法院和寧波市公安局**分局工作多年,現為浙江共業律師事務所專職律師。業務專攻方向:刑事、民商事(含民間借貸、買賣合同、債權債務、婚姻繼承、交通事故、工傷賠償等多方面的案件)、企業法律顧問。楊余娜律師受過專業性法學專業教育,對所承辦的案件一絲不茍,認真負責。對于刑事案件,楊余娜律師利用多年的公安工作經驗和資源,根據不同案件情形針對性提出有利辯護或策略。對于民商事案件,楊余娜律師具有深厚的理論功底和豐富的法院實踐工作經驗,根據不同案件事實和證據尋找突破點,最大程度維護當事人的合法權益。楊余娜律師業余研究風水,發現通常來找律師的當事人,均在一定程度上受住宅或辦公樓風水、面相或八字等困擾或影響,可通過一定方式化煞、補喜用神等方式增加運勢!
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