[案情]

女青年李某利用其夫長期在外打工之機(jī)，多次回娘家在其寢室與當(dāng)?shù)啬星嗄旰嘲l(fā)生兩性關(guān)系。2003年6月20日晚，李某之母楊某因天氣炎熱便在李某寢室入睡。當(dāng)晚11時許，胡某竄至李某寢室外，發(fā)現(xiàn)有人，以為是李某在內(nèi)，便翻窗入室，在胡某誤認(rèn)對方系李某，楊某誤認(rèn)對方是其丈夫的情況下，雙方發(fā)生了兩性關(guān)系。后楊某開燈上廁所時，發(fā)現(xiàn)對方不是自己丈夫，便抓打胡某，胡某便乘機(jī)連夜?jié)撎印?/p>

[分歧意見]

關(guān)于胡某的行為是否構(gòu)成強(qiáng)奸罪存在兩種不同意見。

第一種意見認(rèn)為：胡某的行為構(gòu)成了強(qiáng)奸罪。理由是胡某與楊某發(fā)生性行為，違背了婦女楊某的真實(shí)意志，其行為符合強(qiáng)奸罪的有關(guān)規(guī)定，即違背婦女的意志，以暴力、脅迫以外的其他手段與婦女發(fā)生性關(guān)系的行為，故胡某的行為構(gòu)成了強(qiáng)奸罪。

第二種意見認(rèn)為：胡某的行為不構(gòu)成強(qiáng)奸罪。理由是雖然胡某與楊某發(fā)生了性行為，但胡某主觀上只有與楊之女李某通奸的意念，沒有強(qiáng)奸楊某的意圖。從客觀方面上看，胡某沒有采用暴力、脅迫或者其他手段強(qiáng)行與婦女發(fā)生性關(guān)系的行為，故胡某的行為不構(gòu)成強(qiáng)奸罪。

[評析]

筆者同意第二種意見，理由如下：

所謂強(qiáng)奸罪，是指違背婦女的意志，以暴力、脅迫或者其他手段強(qiáng)行與婦女發(fā)生性關(guān)系的行為。從主觀方面上看，在本案中，婦女楊某在當(dāng)時對性完全具有支配權(quán)的情況下，誤認(rèn)胡某是自己的丈夫，在主觀上對性予以積極配合。而胡某在主觀上也沒有強(qiáng)奸楊某的意圖，只抱有通奸的意念而與想象中的李某發(fā)生性關(guān)系，故本案主觀方面不具備違背婦女意志存在強(qiáng)奸故意的條件。從客觀方面上看，首先，胡某沒有采取暴力、脅迫手段強(qiáng)行與楊某發(fā)生性關(guān)系的行為;其次，胡某也沒有采取其他手段強(qiáng)行與楊某發(fā)生性關(guān)系的行為。所謂“其他手段”，是指犯罪使用暴力、脅迫以外的使被害婦女不知抗拒、無法抗拒的手段，如假冒為婦女治病而進(jìn)行奸淫的;利用婦女患病之機(jī)進(jìn)行奸淫的;利用婦女熟睡之機(jī)進(jìn)行奸淫的;假冒婦女丈夫?qū)嵤┘橐?將婦女灌醉、麻醉后進(jìn)行奸淫的等。縱觀全案，胡某并沒有采取其他手段強(qiáng)行與楊某發(fā)生性關(guān)系的行為，胡某是在通奸的意念下實(shí)施的性行為，屬道德調(diào)整的范疇，而不是《中華人民共和國刑法》調(diào)整的范疇。

綜上所述，筆者認(rèn)為，本案是在雙方均誤認(rèn)對方的前提下，雙方自愿而發(fā)生性關(guān)系的行為，這種行為不具備《中華人民共和國刑法》中強(qiáng)奸罪的構(gòu)成要件，故胡某的行為不構(gòu)成強(qiáng)奸罪。