辯護詞
審判長、審判員:
山東敬人律師事務所依法接受被告人XXX親屬委托,指派我擔任被告人XX涉嫌猥褻兒童一案的一審的辯護人。辯護人接受此案委托后依法進行了會見、閱卷等工作,現(xiàn)就本案的有關問題發(fā)表以下罪輕辯護意見,供法庭在合議時參考。
一 、關于犯罪的情節(jié)
1、被告人歸案后經(jīng)偵查機關教育能如實交待罪行,悔罪態(tài)度誠懇。
被告人到案后經(jīng)偵查機關詢問主動如實的交待了猥褻兒童的全部犯罪經(jīng)過,使本案能夠比較順利告破,相對節(jié)省了司法資源。
另外,被告人深刻認識到自己行為的刑事違法性,對自己因不懂法、一時沖動以致犯罪的行為深感悔恨,愿意痛改前非。
2、被告人當庭認罪未作任何狡辯。
庭審中,被告人一直能夠深刻的認識到自己的罪刑,認罪伏法,未作任何翻供、狡辯。
3、被告人積極賠償受害人,并取得了受害人的諒解。
被告人到案后,經(jīng)家人積極主動的向被害人及被害人的監(jiān)護人進行了賠禮道歉,并積極主動的向受害人支付了2萬多元的精神損害撫慰金,并取得了受害人及其家屬的諒解,受害人的監(jiān)護人也請求法院輕判被告人。
4、被告人系偶犯、初犯。
被告人在此之前一直是守法公民,從未因違法亂紀而受過行政或刑事處罰,系初犯;又因酒后亂性、一時沖動而做出的不冷靜的犯罪行為,系偶犯。
5、被告人主觀惡性淺、社會危害性相對小。
因本案被告人酒后失德、偶然犯罪,事后深刻悔罪、并愿痛改前非,并主動請求家人給受害人賠禮道歉、取得諒解;最大程度的減少社會負面影響。由此可見,本案中被告人的犯罪行為還是有別于其他普通的性侵犯罪,其主觀惡性淺,社會危害性小。
二、關于量刑意見
根據(jù)《刑法》及最高人民法院量刑指導意見及山東省高院的實施細則等相關規(guī)定,對本案被告人XXX的刑罰可以適用緩刑。
1、被告人的基準刑期應在一年以內(nèi)。
最高人民法院《人民法院量刑指導意見(試行)》(2009年6月1日在試點法院推廣版本)第12條規(guī)定“非數(shù)額型一般典型犯罪,以法定刑中段略下為量刑基準。……法定刑僅為兩個刑種的,以兩個刑種的結合點為量刑基準(不同刑種的結合點,合議庭或獨任庭可根據(jù)案情選擇適用)”。 第111條規(guī)定 “猥褻兒童的,基準刑為有期徒刑一年,每增加一次,刑期增加六個月。造成輕微傷的重處10%。”第112條規(guī)定 “按本節(jié)規(guī)定對個案量刑時,合議庭(獨任庭)根據(jù)人身危險性、社會危害性綜合量刑要素考慮,依第一百零九條量刑時,可行使六個月以內(nèi)的自由裁量權;依第一百一十條量刑時,可行使一年以內(nèi)的自由裁量權。”
由此可以看出,即使上訴人人身危險性和社會危害性大,對劉某的量刑最高也不應當超過12個月。況且,現(xiàn)有證據(jù)顯示,上訴人自案發(fā)后一直悔罪,一直請求被害人親屬的原諒,并且對被害人親屬的毆打做到了打不還手,罵不還口,這些都說明上訴人的人身危害性和社會危害性都較小。辯護人認為即使按刑事案件處理,在6-12個月期間內(nèi)量刑較為合理。
辯護人注意到,最高人民法院的上述意見自2009年6月1日起僅在試點法院施行,但辯護人認為該意見仍然對全國各級法院都有重要的指導意義,各級法院均應當參照上述原則進行量刑。
2、建議人民法院對上訴人適用緩刑。
《刑法》第72條規(guī)定:“對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子,根據(jù)犯罪分子的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn),適用緩刑確實不致再危害社會的,可以量處緩刑。
結合我國刑法的懲罰與預防犯罪的立法目的、寬嚴相濟的刑事政策,及本案僅侵犯了受害人的經(jīng)濟利益,未造成嚴重的社會影響,社會危害性較小。再結合《人民法院量刑指導意見(試行)》、《山東省高級人民法院實施細則》第四大項緩刑適用意見的規(guī)定,因被告系初犯、偶犯,且系民間糾紛引起的危害不大的犯罪,依法可以適用緩刑。另外,對其適用緩刑不致于危害社會符合刑法關于緩刑適用的規(guī)定,同時更利于教育被告人,使其立志改過自新。
綜上,根據(jù)我國《刑法》寬嚴相濟的刑事原則及2010年最高人民法院《量刑指導意見》、山東省高院的《實施細則》的規(guī)定對被告人可以判處9個月以下有期徒刑并適用緩刑,以給其改過自新、回報社會的機會。
以上辯護意見,請法庭在量刑處罰時予以充分考慮!
辯護人:王濤 山東敬人律師事務所執(zhí)業(yè)律師
2012年2月17日
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