一、律師函概述
隨著我國對外開放和香港、澳門的回歸,在港澳已經(jīng)成熟的律師代發(fā)律師函業(yè)務(wù)從港澳傳入了內(nèi)地,作為律師一種新興的業(yè)務(wù),被廣泛應(yīng)用于市民和企業(yè)經(jīng)營管理的各個方面。
(一)律師函的定義
律師函,又稱律師信,是指律師接受客戶的委托就有關(guān)事實或法律問題進(jìn)行披露、評價,進(jìn)而提出要求以達(dá)到一定效果而制作、發(fā)送的專業(yè)法律文書。
(二)律師函的本質(zhì)、功能與運(yùn)用
1、律師函的本質(zhì)
律師函是律師對某一事實進(jìn)行法律評價和風(fēng)險估計,目的在于以法律尺度和律師的判斷,對送達(dá)對象曉之以法律事實,動之以利弊得失,讓送達(dá)對象得出自己的“法律評價”, 即“傳法達(dá)意”,因此律師函的本質(zhì)是一種委托代理進(jìn)行意思表示的法律行為,存在兩層法律關(guān)系,一是律師與委托人之間的授權(quán)委托關(guān)系,這一層面是核心的法律關(guān)系。二是律師與受送主體之間的代為函告的法律關(guān)系。律師函應(yīng)根據(jù)委托人的合理要求而給予對方通知或在適當(dāng)?shù)姆秶畠?nèi)向送達(dá)對象解釋事由,以便送達(dá)對象做出決定。
2、律師函的功能
(1)信息傳遞功能,律師函無疑具備傳達(dá)委托人的意思、意志和律師的法律評價等信息的溝通,也是為獲得送達(dá)對象的預(yù)期信息反應(yīng)而制作的。
(2)心理強(qiáng)制功能,通過法律把一封函潤色加工后能夠使對方迫于法律的名義的說服而產(chǎn)生威脅的恐慌,包括兩層含義,一是將委托人的意思表示通過法律分析后以合法的姿態(tài)予以定格(當(dāng)然整體事態(tài)是定格的),二是借律師事務(wù)所之招牌和律師的職業(yè)形象以法律的名義進(jìn)行放大式的傳達(dá),成為一種強(qiáng)勢的意思表示。
(三)律師函的特點
1.行文關(guān)系單一。主要用于向委托人指向的人依法表達(dá)法律訴求。
2.應(yīng)用領(lǐng)域廣泛。基本上可以在一切法律業(yè)務(wù)中使用律師函,因此其適用于范圍非常廣泛,從訴訟到非非訴訟領(lǐng)域,從民事到商事領(lǐng)域等等。
3.精悍靈活。律師函是一種非訴訟業(yè)務(wù)范疇,律師函往往篇幅短小靈活,但依據(jù)法律提出的威脅性要求使其具備精悍的特征。
4.受托發(fā)函。也就是說是代表委托人以律師的口吻和形式向委托人指向的人表達(dá)委托人的意志。
5.表征法威。律師在人們看來是法律的專家,是最為嚴(yán)謹(jǐn)和認(rèn)真的專業(yè)人員,如果由律師發(fā)話就是委托人的意志賦予了強(qiáng)烈的法律救濟(jì)色彩。有人所謂律師函,就是一封合法的恐嚇信,以讓對方卷入法律糾紛相威脅,說得十分形象。
(四)律師函的分類
1、根據(jù)律師函的主要功能分為:
(1)律師催告(敦促)函。是當(dāng)前最常使用的一種。告即將委托人的意志告知收函人,催即催促收函人做什么或者不做什么。
(2)律師詢問函。是主要用于了解、詢問有關(guān)法律事項時使用。
(3)律師答復(fù)函。是委托律師對特定的質(zhì)詢通過律師來答復(fù)的函。
(4)其他律師函。
2、根據(jù)律師函的處理的事務(wù)領(lǐng)域范圍可以分為:
銀行催貸律師函、貨物銷售款項催收律師函、物業(yè)費(fèi)催收律師函、停止名譽(yù)侵權(quán)的律師函、停止商標(biāo)侵權(quán)律師函等等,列舉不可窮盡。
二、律師函的作用及運(yùn)用
由于要解決的問題不同,致函的目的也不相同。有預(yù)防和制止某種行為的發(fā)生和繼續(xù)發(fā)生的,如對侵權(quán)行為的制止;有敦促某項義務(wù)履行的,如債務(wù)催討;有公示某件事實或權(quán)利的,如上市公司向股民披露某項事實;在商務(wù)談判中,為澄清事實也可以使用律師函。從訴訟與仲裁的角度講,巧用律師函還可以起到順延訴訟時效的效用。律師函廣泛運(yùn)用在民商活動中,如:
1.調(diào)查取證。律師經(jīng)常出現(xiàn)當(dāng)事人準(zhǔn)備起訴卻證據(jù)不足的情況。這些情況,有些可以通過發(fā)律師函來查詢溝通來獲得對方的答復(fù)從中尋找證據(jù)的方式來解決,正所謂投石問路,偵察證據(jù)和對方的態(tài)度,探聽虛實;
2.商洽和解。律師函的和解作用是其主要的用途。通過通知對方在指定期限來人、來函、來電協(xié)商的方式來促使雙方達(dá)成和解協(xié)議;
3.催促警告。通過律師函來行使一些法律上的告知義務(wù),或者通過律師函達(dá)到提醒收函人盡快履行約定或者法定義務(wù)的作用;
4.解釋評價。可以就某一法律事件或者某一法律行為進(jìn)行解釋說明和客觀評價,以達(dá)到法律層面上的溝通需要;
5.抗辯回復(fù)。針對對方發(fā)來的律師函針鋒相對地進(jìn)行抗辯性回復(fù),以達(dá)到反駁對方律師函的作用;
6.行權(quán)聲明。典型的是行權(quán)聲明包括三類:一是債權(quán)性形成權(quán),包括:追認(rèn)權(quán)、終止權(quán)、選擇權(quán)、買回權(quán)、減價請求權(quán)、解除權(quán)、撤銷權(quán)、撤回權(quán)、拋棄權(quán)、抵消權(quán)、免除權(quán)、抗辯權(quán)等等。二是物權(quán)性形成權(quán):包括:撤消權(quán)、所有權(quán)的拋棄、他物權(quán)的拋棄、共有物分割請求權(quán)、典物回贖權(quán)等。三是訴訟時效中斷聲明;
當(dāng)然,也許會有人講,這些目的商業(yè)信函也可以做到。但由于律師函畢竟是由法律專業(yè)人士以法律的眼光和觀點對某一事件所作的法律評價和風(fēng)險估計,其所包含的法律尺度和經(jīng)驗判斷必然使得每一個閱讀者都會下意識地將所述事實與實際情況及法律作一番比較,得出自己的 " 法律評價 " ,甚至做出法律風(fēng)險估計。可以這樣說,律師函是對閱讀者的一個快速 " 洗腦 " ,迫使他從一般的思維轉(zhuǎn)向法律思維,這種引導(dǎo)和威懾作用是一般商業(yè)信函所不能及的。 因此,目前社會已廣泛認(rèn)可律師函。名人為維護(hù)自身的各種權(quán)益發(fā)布律師函已不稀奇,企業(yè)為經(jīng)營所需發(fā)布律師函或聲明也常見報端。
三、律師函出具的基本原則
為了避免律師與委托人之間、律師與受送主體之間可能產(chǎn)生的潛在糾紛,規(guī)范律師函這一重要的基礎(chǔ)性的法律服務(wù)業(yè)務(wù)方式,控制出函律師事務(wù)所和律師的風(fēng)險,律師函的出具應(yīng)當(dāng)遵循下述基本原則或要求:
(一)真實原則:律師函是依據(jù)委托人的事實陳述和委托人提供的事實材料為依托的,首先,律師應(yīng)當(dāng)告知委托人真實客觀陳述其事實,不得做捏造事實、無中生有,否則承擔(dān)法律責(zé)任。其次,律師應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照委托人陳述或材料的客觀內(nèi)容,在律師函中不假不妄地進(jìn)行事實陳述和分析。委托人不真實的陳述或者律師的失真地事實分析都可能造成嚴(yán)重的法律后果。
(二)合法原則:律師函必須建立在對客觀事實的合法性分析的基礎(chǔ)上,才能是委托人的意見得到法律的支持,產(chǎn)生法律的威懾效果,如果律師的律師函不符合法律的規(guī)定,造成有關(guān)損失的,須承擔(dān)賠償責(zé)任。
(三)委托原則:律師事務(wù)所必須與委托人簽訂書面的委托合同,明確地約定雙方的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任律師必須和委托人建立書面的授權(quán)委托手續(xù)。以確定委托關(guān)系、委托范圍及代理權(quán)限,律師只在授權(quán)的范圍內(nèi)發(fā)表律師函,最終的律師函在發(fā)出前要取得委托人的書面認(rèn)可。注意的是,對律師函書面確認(rèn)手續(xù)不能替代委托手續(xù),實踐中經(jīng)常有律師進(jìn)行這樣的替代。
(四)必要原則:有些情況下發(fā)出的律師函是沒有多大的必要的,雖然律師函的應(yīng)用范圍比較廣泛,但是律師函不是胡椒面,不是狗皮膏藥。謹(jǐn)慎發(fā)出律師函才能取得預(yù)期的效果,這樣才能使委托人認(rèn)識到你在考慮他的成本,值得信賴。
(五)保密原則:律師函的受送對象要準(zhǔn)確,范圍不得無故擴(kuò)大,要限于當(dāng)事人,或受送達(dá)對象的負(fù)責(zé)人。實踐中,為了制造輿論壓力或者借助聲勢或者作秀,往往在媒體上公開發(fā)表或在公眾場所公開發(fā)布律師函,一是這種方式很不適當(dāng),違反送達(dá)對象是特定的原理,原則上不應(yīng)公開發(fā)布,除非是需要進(jìn)行公示的法律聲明。二是這種公開很可能引起侵犯商業(yè)秘密或榮譽(yù)、個人隱私或名譽(yù)的風(fēng)險,加大了律師函法律服務(wù)的風(fēng)險,很可能律師事務(wù)所成為連帶責(zé)任人之一。
四、律師函業(yè)務(wù)程序
(1)律師事務(wù)所接受委托。簽訂委托合同,出具授權(quán)委托書。委托手續(xù)必須齊全,明確,這是律師函保證其合法性的根基。
(2)律師事務(wù)所指定律師承辦律師函業(yè)務(wù)。當(dāng)然律師事務(wù)所可以根據(jù)委托人的意愿指定或者推薦承辦律師。
(3)承辦律師聽取委托人的陳述。承辦律師須認(rèn)真聽取委托人就委托事項的前因后果,必要的情況下可以進(jìn)行引導(dǎo)性的詢問。
(4)搜集補(bǔ)充委托事項的事實材料。委托人第一次陳述往往不能完整的帶來律師制作律師函所必須的材料,因此律師需要繼續(xù)和委托人溝通,深入了解事實,搜集相關(guān)的證據(jù)材料,這些材料的真實性、合法性、相關(guān)性都是律師必須考慮的。
(5)分析陳述整理材料草擬律師函提綱。在材料搜集完畢以后,事實脈絡(luò)基本清晰的前提下,律師應(yīng)當(dāng)先行起草律師函提綱,當(dāng)然如果比較簡單的則直接起草也是適當(dāng)?shù)摹?/p>
(6)起草律師函。按照律師函的制作標(biāo)準(zhǔn)正式起草律師函。
(7)聽取委托人對律師函草稿的意見。律師初稿應(yīng)經(jīng)委托人的過目,進(jìn)一步聽取委托人的建議,尤其是異議。并且就有關(guān)風(fēng)險提示委托人。
(8)修改潤色后出具律師函最終稿。在聽取委托人就律師函草稿的意見、建議或異議后進(jìn)行響應(yīng)的結(jié)構(gòu)調(diào)整、語言潤色、意見修正,到這一階段律師函基本出爐了。
(9)取得委托人的最終書面確認(rèn)。取得當(dāng)事人對代理方案的書面確認(rèn)是律師業(yè)務(wù)的規(guī)范化和風(fēng)險管理的需要。
(10)律師函經(jīng)簽章生效;包括承辦律師署名、律師事務(wù)所蓋章。
(11)送達(dá)律師函。發(fā)出方式包括傳真、面呈,郵寄(普通、掛號、EMS等甚至公證送達(dá)。要注意送達(dá)證據(jù)的保存和搜集。
(12)接受回函或答復(fù)。送達(dá)對象收到律師函后,可能回函或者答復(fù)。
(13)向委托人反饋或者向委托人詢問律師函的效果。律師函送達(dá)后,送達(dá)對象往往會對律師函采取答復(fù),尤其是采取行動,因此必須跟蹤律師函的效果。
(14)回函或再發(fā)出律師函。根據(jù)回函情況或者反饋信息或者委托人的再次要求,根據(jù)必要性原則可以再次發(fā)函。
(15)采取律師函業(yè)務(wù)之外的法律行動。
五、律師函格式要點及制作標(biāo)準(zhǔn)
(一)律師函用紙和打印推薦技術(shù)指標(biāo)
1.律師函推薦用紙標(biāo)準(zhǔn):一般采用國際標(biāo)準(zhǔn)A4型(210毫米×297毫米)。版心規(guī)格:156毫米×225毫米(不含頁碼)。頁邊:公文用紙上白邊為37毫米±1毫米,下白邊為35毫米±1毫米;公文用紙左白邊為28毫米±1毫米,右白邊為26毫米±1毫米。
2.原則上律師函中圖文的顏色均為黑色。單面或雙面印刷;頁碼套正,兩面誤差不得超過2mm。使用激光打印機(jī)打印,印品著墨實、均勻;字面不花、不白、無斷劃。
(二)排版規(guī)格與裝訂要求
1.排版要求:以小三號字高度加小3號字高度7/8倍的距離為一基準(zhǔn)行。正文用小3號仿宋字,一般每面排22行,每行排28個字。
2.裝訂要求:律師函應(yīng)左側(cè)裝訂(事務(wù)中多是不裝訂或者上裝訂或者角裝訂或者側(cè)單釘),不掉頁。律師函的封面與書芯不脫落,后背平整、不空。兩頁頁碼之間誤差不超過4mm。騎馬訂或平訂的訂位為兩釘釘鋸?fù)庥喲劬鄷旧舷赂?/4處。
(三)律師函中各要素標(biāo)識規(guī)則及內(nèi)容標(biāo)準(zhǔn)
可將律師函的各要素劃分為函首、主體、函尾三部分。三部分的美學(xué)分割標(biāo)準(zhǔn)如下:發(fā)函律所全稱下4mm處為設(shè)置一條隔離線,最后一頁距下頁邊20mm處為設(shè)置一條隔離線,兩條線長均為170mm。每行距中排28個字。律師函首頁上隔離線以上的各要素統(tǒng)稱函首;置于隔離線之下的各要素統(tǒng)稱主體;置于主體以后的的各要素統(tǒng)稱函尾。用形象地說分為“頭”、“身”、“尾”三部分。律師函的格式或結(jié)構(gòu)(基本嚴(yán)格按照順序排列)如下:(1)發(fā)函律師事務(wù)所標(biāo)識+(2)發(fā)函號+(3)律師函標(biāo)題+(4)送達(dá)對象+(5)問候語+(6)委托聲明+(7)簡要事實和結(jié)論提前+(8)事實的具體陳述+(9)受托事項的具體法律分析+(10)“威脅性”的要求或建設(shè)性的意見+(11)律師函發(fā)出方式說+(12)附件+(13)成函時間+(14)生效標(biāo)識(印章、簽署)+(15)特殊情況說明+(16)附注+(17)頁碼。
1.函首
(1)發(fā)函律師事務(wù)所標(biāo)識
由律師事務(wù)所全稱(不應(yīng)簡稱)組成,發(fā)函律師事務(wù)所標(biāo)識名稱上邊緣距上頁邊的距離為30mm,推薦使用小標(biāo)宋體字,字號酌定。當(dāng)然本部分內(nèi)容可以根據(jù)需要進(jìn)行美術(shù)設(shè)計,但是我們認(rèn)為應(yīng)當(dāng)簡潔、莊重,不應(yīng)花里胡哨的,也不應(yīng)當(dāng)內(nèi)容太多令人產(chǎn)生頭重腳輕的感覺。
(2)發(fā)函號
發(fā)函字號由發(fā)函律所代字、年份和序號組成。發(fā)函所標(biāo)識下空2行,用小3號仿宋體字,居中排布;年份、序號用阿拉伯?dāng)?shù)碼標(biāo)識;年份應(yīng)標(biāo)全稱,用六角括號“〔〕”括入;序號不編虛位(即1不編為001),不加“第”字。這可以體現(xiàn)一個律師事物所基本制度即法律文書管理制度和檔案管理制度的落實水平。
(3)律師函標(biāo)題
上分欄線下空2行,用小2號小標(biāo)宋體字,可分一行或多行居中排布;回行時,要做到詞意完整,排列對稱,間距恰當(dāng)。標(biāo)題應(yīng)當(dāng)由制作律師函的律師事務(wù)所的全稱+律師函主要事由+律師函字樣三部分組成。當(dāng)前的律師函要么只有三個字“律師函”,要么缺乏發(fā)函律所名稱。
(4)送達(dá)對象
標(biāo)題下空1行,左側(cè)頂格用3號仿宋體字標(biāo)識,回行時仍頂格;最后一個送達(dá)對象名稱后標(biāo)全角冒號。如送達(dá)對象名稱過多而使首頁不能顯示正文時,應(yīng)將送達(dá)對象名稱移至文尾隔欄線之下。送達(dá)對象名稱應(yīng)當(dāng)使用全稱或者規(guī)范化簡稱、統(tǒng)稱,即接受函件的機(jī)關(guān)、單位全稱或個人法定姓名。不可省略或用不規(guī)范的簡稱。可在受送個人姓名后加先生或女士等尊稱。
(5)問候語
與尊稱相銜接,送達(dá)對象名稱下一行,正文可以另起一行。正文每自然段左空2字,回行頂格。數(shù)字、年份不能回行。
2.正文(即函身)
(6)委托聲明
應(yīng)當(dāng)明確委托人、受委托律師事務(wù)所、受指派的律師及委托事項。是物基本形式一般為:×律師事務(wù)所依法接受××的委托,指派×××律師就××××事宜出具本律師函。[1]事務(wù)中律師往往以自己受托的名義向送達(dá)對象發(fā)函,我們以為這是不符合律師執(zhí)業(yè)規(guī)范中要求的由律師事務(wù)所統(tǒng)一接受委托的要求的,至少表述是不符合法律邏輯的,不夠嚴(yán)謹(jǐn)。
(7)簡要事實和結(jié)論提前
這部分內(nèi)容不是必須有的,但如果事情很復(fù)雜的話,可以“開門見山”地“一筆帶過”地“點”一下事實,“描”一個概括性的提示性的建議或意見或結(jié)論。
(8)事實的具體陳述
在委托聲明后或者概述事實結(jié)論后就需要客觀真實地細(xì)敘事實部門,客觀真實是陳述必然的要求,必須嚴(yán)格按照委托人提交的材料和委托人的陳述后提煉出來的可靠的事實進(jìn)行陳述,律師不得添油加醋任意渲染,不得恣意刪減縮小必要的事實,事實的陳述的要按照事情的基本脈絡(luò)進(jìn)行,主要分為法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更、消滅,雙方先后的原因行為和發(fā)生的結(jié)果,雙方就有關(guān)法律事實的處理邀約、要約、反要約、承諾、等磋商和解破裂過程等要周詳,但不是流水帳,不是簡繁不分,而是根據(jù)關(guān)聯(lián)性原則和必要性原則及客觀性原則進(jìn)行事實闡述,以便為法律分析進(jìn)行鋪墊,當(dāng)然也是相當(dāng)于律師與送達(dá)對象進(jìn)行核實的需要,如此對方可以就有關(guān)事實爭議進(jìn)行回復(fù),使送達(dá)對象知道律師是在充分了解事實掌握事實的技術(shù)上進(jìn)行法律分析并給出法律建議的,增加律師函的可信度和說服性。
(9)受托事項的具體法律分析
對事實陳述完畢后,就到了以事實為依據(jù)進(jìn)行法律分析的步驟了。法律要依托事實或存在的爭議,根據(jù)委托人的意志,以法律為準(zhǔn)繩,以法律對事實的分析推導(dǎo)出法律上應(yīng)然的義務(wù)分擔(dān)說明或者準(zhǔn)確傳達(dá)委托人的意思表示,事實引用要客觀、相關(guān)、簡潔、明了,法律引用清晰適用準(zhǔn)確,論證有力邏輯嚴(yán)密,要根據(jù)事實得出法律上應(yīng)有的義務(wù)分擔(dān),但要考慮送達(dá)對象或者閱函人的特點,如果屬于普通的居民,該部分內(nèi)容應(yīng)當(dāng)通俗易懂,如果送達(dá)對象是公司社團(tuán)組織,則可以更正規(guī)一些,如果是法律專業(yè)人士,如律師之間的函件,則可以法言法語來解決,這需要律師制作者的靈活處理。本部分根據(jù)送達(dá)對象的特點進(jìn)行適當(dāng)?shù)姆煞治觯梢m當(dāng),要明確具體的規(guī)定,以增強(qiáng)說服性和權(quán)威性。
要說明如此承擔(dān)法律義務(wù)的事實原因和法律原因,這是事實陳述和法律分析兩部分的核心內(nèi)容。
(10)“威脅性”的要求或建設(shè)性的意見
根據(jù)具體事實的陳述,法律義務(wù)承擔(dān)的結(jié)果性分析這是律師應(yīng)當(dāng)以受托律師的口吻提出體現(xiàn)委托人意志的意見或要求,可以明確傳達(dá)要求對方在“由誰以怎樣的方式在何間何地完成怎樣的給付或者停止某項行為”,包括五個要素,就是要求的“具體內(nèi)容(what)、具體時間(when)、具體地點(where)、具體方式(how)、具體主體(who)”。盡量要指定具體期限,并適當(dāng)給對方必要寬限。
本部分內(nèi)容尤其被認(rèn)為是律師函的“高潮”部分,也是最抓人眼球的部分,這部分的內(nèi)容和法律義務(wù)分析部分一脈相承的,也是以委托人提出的要求為大前提的,要在提出要求的基礎(chǔ)上進(jìn)一步說明若送達(dá)對象不兌現(xiàn)本律師函的意見或要求將面臨的不利狀況和后果,以反面的形式引起受送對象的重視,強(qiáng)化律師函的威嚴(yán)性和委托人的堅定法律立場。這部分“威脅”性的內(nèi)容主要包括不兌現(xiàn)或者不與委托人協(xié)商的話,將承擔(dān)委托人行使解除權(quán)、抗辯權(quán)、訴訟權(quán),這將導(dǎo)致商務(wù)角度合作破裂的種種后果,其次需要由送達(dá)對象承擔(dān)的訴訟費(fèi)、律師費(fèi)等實現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用,甚至可以明確給出預(yù)算,另外可以告訴其一審、二審、再審等程序性的時間成本巨大。但我們以為這部分也是要留有余地的,要具備建設(shè)性,不應(yīng)惡化雙方的關(guān)系或者打消了對象協(xié)商和解的積極性,也不能把本部分內(nèi)容渲染為非法的威脅恐嚇。至于威脅警告的程度要因人而宜,因事而宜,因時而宜,不宜所有的律師函一律加以威脅恐嚇,有的點到為止,有的需要算出責(zé)任承擔(dān)的具體金錢數(shù)額,有的商洽性的函不需要本部分的內(nèi)容。當(dāng)然,這種“威脅”也應(yīng)當(dāng)是多角度的,包括法律責(zé)任角度、商業(yè)預(yù)期利潤角度、商業(yè)信用角度等等。另外,筆者注意到一些律師函中往往有默認(rèn)聲明,如“對律師函的內(nèi)容有異議,請在XX日內(nèi)書面告知我方,逾期視為沒有異議”。就是聲明對方不在指定日期答復(fù)或者不作為的情況下視為同意律師函的要求,筆者以為這是不適當(dāng)?shù)模J(rèn)情形是需要法律有明確規(guī)定的,至少需要雙方有明確的約定,即使明確約定了也未必被法院采納為沉默方的默認(rèn),因此律師函中有關(guān)默認(rèn)的推定值得注意。
(11)律師函發(fā)出方式說明
律師函的發(fā)出方式在此應(yīng)當(dāng)予以說明,以提高保存證據(jù)的效果,并證明律師函發(fā)出方式的合法性。如:本律師函以傳真(注明受送對象傳真號碼及收件人)及特快專遞交方式送達(dá)。
3. 函尾
(12)附件
可以將委托人提供的主要材料的關(guān)鍵部分列為附件(至少要有委托證明,簡單的聲明事實上不足以證明律師函是受托發(fā)出的),作為律師函的組成部分。不需要的,應(yīng)當(dāng)將委托人提供的材料以工作底稿的方式長期保存。如有附件,在正文下一行左空2字用3號仿宋體字標(biāo)識“附件”,后標(biāo)全角冒號和名稱。附件如有序號使用阿拉伯?dāng)?shù)碼(如“附件:1.×××××”);附件名稱后不加標(biāo)點符號。附件應(yīng)與公文正文一起裝訂,并在附件左上角第1行頂格標(biāo)識“附件”,有序號時標(biāo)識序號;附件的序號和名稱前后標(biāo)識應(yīng)一致。如附件與公文正文不能一起裝訂,應(yīng)在附件左上角第1行頂格標(biāo)識公文的發(fā)文序號并在其后標(biāo)識附件(或帶序號)。律師函中如需附表的,對橫排A4紙型表格,應(yīng)將頁碼放在橫表的左側(cè),單頁碼置于表的左下角,雙頁碼置于表的左上角,單頁碼表頭在訂口一邊,雙頁碼表頭在切口一邊。公文如需附A3紙型表格,且當(dāng)最后一頁為A3紙型表格時,封三、封四(可放分送,不放頁碼)就為空白,將A3紙型表格貼在封三前,不應(yīng)貼在文件最后一頁(封四)上。
(13)成函時間
成函日期以律所負(fù)責(zé)人簽發(fā)的日期為準(zhǔn)。用漢字將年、月、日標(biāo)全;“零”寫為“○”,而不是英文字母“o”或或者阿拉伯?dāng)?shù)字“0”;成文時間的標(biāo)識位參照“生效標(biāo)識”部分的要求和標(biāo)準(zhǔn)。實務(wù)中多用阿拉伯?dāng)?shù)字書寫時間,很不美觀。
(14)生效標(biāo)識(印章、簽署)
在落款處署可以不屬律所名稱,只標(biāo)識成文時間,但需要在發(fā)函律師的簽名處有印章,以及各頁的騎縫章。發(fā)函律師名稱必須得有,包括印刷體姓名和手簽姓名,成文時間右空4字;加蓋印章應(yīng)上距正文2mm-4mm,端正、居中下壓成文時間,印章用紅色。當(dāng)印章下弧無文字時,采用下套方式,即僅以下弧壓在成文時間上;當(dāng)印章下弧有文字時,采用中套方式,即印章中心線壓在成文時間上。
加蓋的印章必須清晰。署名的律師必須是委托人指定的受托律師,實習(xí)律師、律師助理等均不得署名。另外署名律師的簽字應(yīng)當(dāng)為手簽,另外有印刷體的律師姓名,以免因律師簽字“龍飛鳳舞”不能辨認(rèn)。
(15)特殊情況說明
當(dāng)公文排版后所剩空白處不能容下印章位置時,應(yīng)采取調(diào)整行距、字距的措施加以解決,務(wù)使印章與正文同處一面,不宜采取標(biāo)識“此頁無正文”的方法解決,行政機(jī)關(guān)曾經(jīng)標(biāo)識“此頁無正文”,但后來明文規(guī)定予以取消。
(16)附注
需要說明的其他事項,如律師的聯(lián)系方式如通信地址、郵編、辦公電話、移動電話及電子郵箱等作為律師函的附注,以便送達(dá)對象反饋回復(fù),用小3號仿宋體字,居左空小2號字加圓括號標(biāo)識在成文時間下一行。
(17)頁碼
用4號半角白體阿拉伯?dāng)?shù)碼標(biāo)識,置于版心下邊緣之下一行,數(shù)碼左右各放一條4號一字線,一字線距離版心下邊緣7mm。單頁碼居右空1字,雙頁碼居左空1字。空白頁和空白頁以后的頁不標(biāo)識頁碼。
六、律師函的細(xì)節(jié)要求或禁忌
尊重事實、準(zhǔn)確引用法律條文、論理中肯、用語謙遜就成為律師函的必備要素。 要寫好律師函,必須做到以下幾點:
1.目的明確。無論是去函或復(fù)函,都應(yīng)具體、準(zhǔn)確。去函的側(cè)重點在于提出的要求事由和詢問問題要清楚明白。復(fù)函的側(cè)重點在于對來函所提的問題給予明確、具體的答復(fù)。要坦誠,要直接。律師函的寫作不是文學(xué)創(chuàng)作,不是為了引起讀者的想象和琢磨你的真實想法,因此,在法律信函的寫作中拐彎抹角是沒有意義的。
2.用語適當(dāng)。不管是給違約者的正式請求書、給客戶的意見書,還是給法院書記員的說明書,只要收信人覺得費(fèi)解,這樣的律師函是不合格的。法律寫作就是要清晰、直接、簡潔。所以,還是使用常用的詞語、常用的表達(dá)法為妙。只要信函清晰明了就能理解,不要垃圾詞語、華麗詞藻,不要自己造詞,前后用詞要一致。語言要樸素自然,不必故作謙卑和酸澀,忌用命令口氣。
3.遵循文法。將一個段落看成是一個書寫單元:即一個段落一個主題。以一個中心句來開始一個段落,結(jié)尾的時候再和這個中心句呼應(yīng)。使用主動語態(tài)。用肯定語氣陳述。不要將那些松散的句子連為一體。要保持文法和標(biāo)點符號的一致性。用類似的格式表達(dá)并列的意思。在總結(jié)中,只用一種時態(tài)陳述。將一個句子中的重點文字放在句末。
4.法理情深。律師函中的恐嚇也是一種藝術(shù),其火候很難把握,運(yùn)用不當(dāng)則可能因事實不清、觀點偏激或禮貌不周而加劇當(dāng)事雙方的隔閡,甚至侵犯對方當(dāng)事人的合法權(quán)益,同時也降低了律師自身的可信度,不僅做不到“春風(fēng)化雨”,反而可能火上澆油,甚至被人理解為“挑訟架訴者”。律師函不是商業(yè)信函,律師函的主旨只能是以法理服人,在律師函中,以及其他法律文書中,律師都不應(yīng)是委托人的可憎的爪牙或庸俗的喉舌,律師心中必須有法律這把尺子,不然于律師函所解決之事是火上澆油,于律師形象也是一種庸俗歪曲,發(fā)律師函不是“資本意志”的赤裸體現(xiàn)也不是所謂的律師的“舌燦如簧”的技巧表演,律師要有“良心”即法律,筆者親身感受了一些中國老律師對 “關(guān)系博弈”沉醉或無奈,也感受了新生代律師尤其是實習(xí)人員的“犬儒主義”的主動或被動的潛在取向。律師的行當(dāng)莫非就是“盡可能拿人錢財,不擇手段替人消災(zāi)”,表現(xiàn)得“吃人嘴軟,拿人手短”的主體姿態(tài)?律師如何讓自己充滿法律智慧的頭腦不致在誘人的利益面前跟著當(dāng)事人亦步亦趨不僅僅是一個律師職業(yè)群體的操守問題,更是一個人類的問題。
七、結(jié)束語
律師函要巧用,運(yùn)用不當(dāng),也可能會產(chǎn)生逆反作用。經(jīng)驗告訴我們,有些接到律師函的個人和企業(yè),對律師函反映激烈,他們認(rèn)為律師函是 " 戰(zhàn)書 " ,在心理上有一種不適感和對抗感,甚至因此而激化了雙方的矛盾。如何巧用律師函?首先當(dāng)然要寫好律師函,一份好的律師函必須尊重事實、引用法律條文準(zhǔn)確、論理中肯、要求明確、用語文明,這樣可以避免因事實不清或失實、觀點偏激、禮貌不周而加劇當(dāng)事雙方的隔閡,甚至侵犯對方當(dāng)事人的合法權(quán)益,同時也降低律師自己的可信度,不僅做不到 " 春風(fēng)化雨 " 反倒成了火上澆油;其次要對象明確、適時出擊、方式恰當(dāng)、載體相宜。
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