很多人主張，婚姻法應(yīng)當(dāng)被設(shè)計為一部"軟"法，且越"粗"越好，從剛剛廢止的分割夫妻共同財產(chǎn)要"照顧無過錯一方"的司法解釋，到至今仍保留在新《婚姻法》上的對有困難的一方要給予"經(jīng)濟幫助"的規(guī)定，我們可以看到，中國特有的婚姻的文化，影響著立法者不僅不愿法律對婚姻家庭領(lǐng)域的過多介入，甚至不愿借用法律的語言進行規(guī)范，寄期望在抽象的法律規(guī)則下，將案件任由法官依據(jù)社會優(yōu)勢及個人的道德直覺自由裁量，以此給婚姻家庭關(guān)系中的當(dāng)事人以最周到的人文關(guān)懷。應(yīng)當(dāng)說，這種觀點是有其一定道理的。但是，法律是應(yīng)當(dāng)遵守的行為和裁判規(guī)范，如果規(guī)則不定，定性模糊，那么，法律在實際運用過程中，就有可能既"照顧"不到，也"幫助"不了，正是因為缺乏責(zé)任機制，《婚姻法》歷來被指責(zé)為法的體系中執(zhí)行最差的一部法律。新修正的《婚姻法》將"賠償"引入法條，增設(shè)離婚損害賠償制度，是本次《婚姻法》修改的重大舉措，不僅強化了婚姻法律精神，完善了婚姻法的立法體例，而且，也終于賦予了當(dāng)事人明確的可尋求救濟的法律依據(jù)。修正案法律責(zé)任一章規(guī)定："因一方重婚、實施家庭暴力或以其他行為虐待家庭成員、或遺棄家庭成員而導(dǎo)致離婚的，無過失有權(quán)請求損害賠償。

一、離婚損害賠償制度的法律問題概述

1、離婚損害賠償制度的定義

所謂離婚損害賠償制度，是指因夫妻一方的重大過錯致使婚姻關(guān)系破裂的，過錯方應(yīng)對無過錯方的財產(chǎn)損失或精神損失予以物質(zhì)賠償?shù)姆芍贫取τ陔x婚損害賠償我國《婚姻法》第四十六條做出了如下規(guī)定：“有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償：(一)重婚的;(二)有配偶者與他人同居的;(三)實施家庭暴力的;(四)虐待、遺棄家庭成員的?！痹摋l款明確地表明了我國婚姻家庭法中的離婚過錯損害賠償制度已經(jīng)就此得以確立。離婚損害賠償制度，始建于19世紀(jì)，隨著歷史的發(fā)展，離婚損害賠償在不斷的家庭法改革中，日益完善并被保留下來，如現(xiàn)行《法國民法典》第266規(guī)定："在因一方配偶單方過錯而宣告離婚的情況下，《瑞士民法典》第151條規(guī)定："(一)因離婚，無過錯的配偶一方在財產(chǎn)權(quán)或期待權(quán)方面遭受損害的，有過錯配偶一方應(yīng)支付合理的賠償金。(二)因?qū)е码x婚的情形，配偶一方的人格遭受重大損害的，法官可判與一定金額的賠償金作為慰撫。"從上述規(guī)定可以看出，國外離婚損害的范圍，包括有損害賠償、撫慰金和填補財產(chǎn)損失，有些國家甚至還包括了對財產(chǎn)期待利益的損害賠償。該項制度的確立是在充分考慮我國婚姻家庭現(xiàn)狀，為維護健康的婚姻家庭關(guān)系而做出的，是修改后的婚姻法的一大亮點。對制裁離婚過錯者，保護無過錯方，維護婚姻當(dāng)事人的合法人身、精神權(quán)益，具有重要的立法意義。新婚姻法確立的離婚損害賠償制度，僅僅從損害賠償?shù)那樾畏矫孀髁艘?guī)定。那么在實踐中如何正確理解和適用該規(guī)定變成了當(dāng)前亟待解決的問題。

2、離婚損害賠償制度的性質(zhì)及目的

在私法領(lǐng)域，損害賠償?shù)漠a(chǎn)生原因主要有侵權(quán)和違約兩類。而婚姻法中損害賠償?shù)男再|(zhì)則應(yīng)定性為侵權(quán)責(zé)任。因為從婚姻締結(jié)后的夫妻關(guān)系、婚姻關(guān)系的解除、婚姻法立法本身等多方面來看，婚姻都不能簡單地看作合同。所以在調(diào)整夫妻關(guān)系方面適用合同法的余地相對較小。造成損害賠償?shù)闹饕蚴乔謾?quán)行為。例如，重婚、有配偶者與他人同居的情形侵犯的是夫所享有的忠實權(quán)或者妻所享有的忠實權(quán)，而實施家庭暴力，虐待、遺棄家庭成員這兩種情形則侵犯了婚姻一方當(dāng)事人的生命健康權(quán)、撫養(yǎng)權(quán)。正是由于這些侵權(quán)行為，才產(chǎn)生了被侵犯者的損害賠償請求權(quán)。所以婚姻法中損害賠償?shù)男再|(zhì)則應(yīng)定性為侵權(quán)責(zé)任。

離婚損害的賠償目的，是要就已造成的財產(chǎn)非財產(chǎn)損害予以補償，讓受害一方的利益得到救濟，因此，不應(yīng)過于強調(diào)其對過錯方"不忠"行為的道德評判和經(jīng)濟懲罰。夫妻相互忠誠是人類普遍的心理需求，作為心理感受，無疑屬于道德管轄的范疇，"婚外情"涉及有思維方式、道德標(biāo)準(zhǔn)及感情因素等問題，內(nèi)心情感的復(fù)雜性為道德的討論留有巨大的空間，尚無法禰補受害方的財產(chǎn)或精神上的損害，公眾所需要的不是道德與法律的討論，而是實際問題的解決方法。對日益嚴(yán)重的"包二奶"等問題，在不擴大重婚罪的前提下，以賠償?shù)姆绞接枰蕴幚恚鄬碇v臨界狀態(tài)為公平和合理的。然而，與中國國情不同的是，盡管很多國家的離婚損害賠償?shù)姆芍贫纫严喈?dāng)完善，但由于現(xiàn)代西方社會已形成了相對寬松的性道德觀，更為重要的是，隨著時代的發(fā)展，婚姻當(dāng)事人已厭倦了地法庭上對其生活隱私的討論，而作為處理離婚案件的法官，也同樣把注意力轉(zhuǎn)向?qū)λ劳龌橐龅拇_認(rèn)上，不愿過多地去探討當(dāng)事人過往婚姻生活中的對與錯，因此，在司法實踐中真正以損害提出賠償請求的案件僅為個例，特別是因"婚外情"引起家庭破裂損害的訴訟請求，在社會中不具有普遍的意義，正是由于人們對此權(quán)利的逐漸淡化或放棄，各國婚姻法律的改革也開始朝著有所限制的方向發(fā)展，法律賦予的離婚損害賠償請求權(quán)，僅作為置于法律之中的可供當(dāng)事人選擇的權(quán)利保障制度。