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寧波
我國實行浮動抵押制度的幾點思考
關鍵詞：浮動抵押、物權、擔保
正文
我國物權法第一百八十一條規定：“經當事人書面協議，企業、個體工商戶、農業生產經營者可以將現有的以及將有的生產設備、原材料、半成品、產品抵押，債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現抵押權的情形，債權人有權就實現抵押權時的動產優先受償。”這一條規定從法律上正式確立了我國的浮動抵押制度，完善了我國的擔保法。但僅僅有這一條規定顯然不能涵蓋日益豐富的經濟生活，更不能滿足審判實踐的需要，對于諸如浮動抵押的特點、條件、實踐中可能出現的問題仍需進一步探討。
一、浮動抵押的概念和特點
浮動抵押(FloatingCharge)是英美法系中的一個概念，最早始創于英格蘭衡平法。1870年英國上訴法院審理的Panama,NewZealandandAustralianRoyalMailCo.案可視作正式確立浮動抵押制度的第一個案例。此案中公司發行的抵押債券上規定:“將企業及其產生的金錢,連同公司所有的不動產、權利、所有權及利益作為本金和利息的擔保。”Giffard認為:“under-taking一詞指公司的所有財產,不僅發行債券之日存在的還包括日后公司可能取得的財產;同時公司享有繼續在抵押財產上經營的權利。”也就是說,上訴法院認為:出抵一家企業現有的和將來取得的全部資產的效力等于出抵整個企業,但抵押權人不得干預企業的經營管理,也不得阻止出抵人處分企業的資產。
英美法系雖然較早地創設了這一制度，但并沒有給這一制度以明確的定義，僅僅是在判決中對這一制度作了一些較為形象地描述。如1904年,Macnaghten法官在Illingworthv.Houldsworth案判決中對浮動抵押做了經典描述:“浮動抵押本質上是流動與變化的,懸浮于它企圖影響的財產上或者說與其一起浮動,直到某事件的發生或某行為的作出使其固定于在其效力范圍內的抵押財產上。”1910年,Buckley大法官在Evansv.RevalGranititeQuarriesLtd.案中也作了如下闡述:浮動抵押并非是一種將來的抵押,而是一種現在的抵押,它對于明示包括在抵押之內的各種公司財產都要產生影響。FloatingCharge不是一種特殊的擔保加上對擔保人在日常經營事物中對于擔保財產處分的許可,而是適用于擔保范圍內所有財產的一種浮動抵押。但是,在特定的行為或事件發生,或者擔保權人某種特定行為做出而引起其結晶為一種固定擔保(fixedcharge)之前,它不會對某一具體財產產生影響。更具有文學意味的詞語則是將其稱作“一種如同云彩而浮動于隨時歸入合意確定之范圍的全部財產上的擔保”。
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