盜掘古墓葬罪自我國古代以來就有規(guī)定，故而期發(fā)展史是比較悠久的，發(fā)展到今天，其法制建設(shè)已經(jīng)較為完善。由于很多古墓葬是具有文化價值的，為了防止公民實施違法行為盜掘古墓葬，故而國家立法機(jī)關(guān)制定了相關(guān)的法律規(guī)范，對盜掘古墓葬罪保護(hù)權(quán)益的規(guī)定制定了限制性規(guī)范。

一、盜掘古墓葬罪保護(hù)權(quán)益的規(guī)定是怎樣的?

(一)什么是盜掘古墓罪

盜掘古墓罪，我國修改后的刑法第三百二十八條規(guī)定了盜掘古文化遺址、古墓葬罪;盜掘古人類化石、古脊椎動物化石罪。規(guī)定盜掘具有歷史、藝術(shù)、科學(xué)價值的古文化遺址、古墓葬的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金;情節(jié)較輕的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金;有下列情形之一的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)：

1、盜掘確定為全國重點文物保護(hù)單位和省級文物保護(hù)單位的古文化遺址、古墓葬的;

2、盜掘古文化遺址、古墓葬集團(tuán)的首要分子;

3、多次盜掘古文化遺址、古墓葬的;

4、盜掘古文化遺址、古墓葬，并盜竊珍貴文物或者造成珍貴文物嚴(yán)重破壞的。盜掘國家保護(hù)的具有科學(xué)價值的古人類化石和古脊椎動物化石的，依照前款的規(guī)定處罰。

(二)法條解釋

條中的“盜掘”是指以出賣或者非法占有為目的，私自秘密發(fā)掘古文化遺址和古墓葬的行為。

“古文化遺址”是指在人類歷史發(fā)展中由古代人類創(chuàng)造并留下的表明其文化發(fā)展水平的地區(qū)，如周口店。“古墓葬”是指古代(一般指清代以前，包括清代)人類將逝者及其生前遺物按一定方式放置于特定場所并建造的固定設(shè)施。辛亥革命以后，與著名歷史事件有關(guān)的名人墓葬、遺址和紀(jì)念地，也視同古墓葬、古遺址，受國家保護(hù)。“古脊椎動物化石”是指石化的古脊椎動物的遺骸或遺跡(主要指一萬年以前埋藏地下的古爬行動物，哺乳動物和魚類化石等)。 “古人類化石”是指石化的古人類的遺骸或遺跡(主要指距今一萬年前的直立人，早期、晚期智人的遺骸，如牙齒、頭蓋骨、骨骼等)。 “依照前款的規(guī)定處罰”是指盜掘國家保護(hù)的具有科學(xué)價值的古人類化石和古脊椎動物化石的，依照本條第一款規(guī)定的三檔刑罰進(jìn)行處罰。

(三)司法解釋

《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理盜竊、盜掘、非法經(jīng)營和走私文物的案件具體應(yīng)用法律的若干問題的解釋》規(guī)定：盜掘古墓葬、古文化遺址。

(1)按照國家文物主管部門的規(guī)定，清代和清代以前的古墓葬、古遺址，受國家保護(hù);辛亥革命以后，與著名歷史事件有關(guān)的名人墓葬、遺址和紀(jì)念地，也視同古墓葬、古遺址，受國家保護(hù)。

(2)依照文物保護(hù)法第三十一條的規(guī)定，私自挖掘古墓葬、古文化遺址的，以盜竊罪論處.處理這類案件，不以被盜掘的古墓葬、古遺址是否已確定為重點文物保護(hù)單位為限，但對于盜掘已被確定為重點文物保護(hù)單位的古墓葬、古遺址(包括國家級、省級和縣級)的，應(yīng)從重處罰。

(3)對盜掘中竊取文物和破壞文物的，均應(yīng)以盜竊罪論處，根據(jù)被盜、被毀文物所應(yīng)評定的級別等情節(jié)予以處罰.

(4)盜掘古墓葬、古遺址，以盜竊罪論處的案件，在量刑幅度上，可以參照盜竊館藏文物的量刑標(biāo)準(zhǔn)，予以處罰。

(5)盜掘古墓葬、古遺址，雖未竊取到文物，但情節(jié)嚴(yán)重的，也應(yīng)以盜竊罪處罰;如在盜掘古墓葬、古遺址時，破壞了經(jīng)鑒定屬于不能移動的珍貴文物，應(yīng)依法從重處罰。

(6)對于群眾性的盜掘古墓葬、古遺址案件，要實行懲辦少數(shù)、教育多數(shù)的原則，區(qū)別對待.懲處的重點應(yīng)當(dāng)是盜掘集團(tuán)或者聚眾盜掘的首要分子，共同犯罪的主犯，教唆犯，慣犯，累犯，與投機(jī)倒把、走私、盜運珍貴文物出口的罪犯有勾結(jié)的主要犯罪分子。

(7)任何單位或者個人，對施工、生產(chǎn)中出土的文物進(jìn)行哄搶或者私分、私留的，對參與人員分別以搶奪罪或者盜竊罪論處;情節(jié)顯著輕微的，由主管部門予以行政處罰.但文物必須追繳，送文物主管部門。

二、情節(jié)較輕標(biāo)準(zhǔn)的理解

刑法第三百二十八條第一款規(guī)定了盜掘具有歷史、藝術(shù)、科學(xué)價值的古文化遺址、古墓葬的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;情節(jié)較輕的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處罰金。何種盜掘情形屬情節(jié)較輕,法律或司法解釋均沒有明確的規(guī)定,在實踐中的認(rèn)識也因有較大的分歧而做出不同的判決,不利于司法公平的體現(xiàn)。如何認(rèn)定該情形,作者建議結(jié)合下列因素綜合判斷。

1、以是否著手實施犯罪為標(biāo)準(zhǔn)。由于盜掘古墓葬罪屬行為犯,即行為人的犯罪行為只要達(dá)到一定程度即已既遂,不要求犯罪結(jié)果的實際發(fā)生。因此對于剛剛著手犯罪,比如犯罪嫌疑人在古墓葬周圍探查古墓具體位置時被抓獲、挖掘盜洞時被抓獲時等情形均可認(rèn)定為情節(jié)較輕。

2、以被盜掘的古墓葬毀壞程度為標(biāo)準(zhǔn)。盜掘古墓葬的犯罪行為侵害的是國家文物管理秩序,實踐中的很多盜掘行為均具有破壞性,造成古墓葬不可逆的損毀。行為人運用暴力手段強(qiáng)行盜掘的行為,即便沒有實際獲得任何文物,均不能認(rèn)定為情節(jié)較輕。

3、以是否盜掘出文物為標(biāo)準(zhǔn)。實踐中很多盜掘行為在實際完成后并沒有獲得任何文物。有觀點認(rèn)為,犯罪完成后未獲得文物,未對古墓葬造成實際的損失,應(yīng)屬犯罪較輕。但判斷被盜掘的古墓葬的歷史藝術(shù)科學(xué)價值的標(biāo)準(zhǔn)中,文物的數(shù)量或級別只是其中一個方面。由于已經(jīng)完整實施了犯罪行為,文物能否被盜掘出不以行為人的意志為轉(zhuǎn)移,其本質(zhì)上是積極追究將珍貴文物據(jù)為己有,因此也不屬于情節(jié)較輕。

是由我國立法機(jī)關(guān)，結(jié)合我國實際制定的，符合我國國情的法律規(guī)范，為了使大多數(shù)公民都能理解該項規(guī)定，國家立法機(jī)關(guān)也頒發(fā)了相應(yīng)的司法解釋。根據(jù)以上信息，我們可以看出，1對于犯罪情節(jié)較輕的情形，會被判處三年以下有期徒刑，一般情形下，會被判處三年以上，十年以下的有期徒刑。

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