環境侵權代理詞

尊敬的審判長：

**律師事務所接受馬某的委托特指派我擔任其與寧夏某化肥公司環境污染侵權糾紛一案的代理人。代理人通過參加今天的庭審，現發表如下代理意見：

一、原告對27畝果園的承包經營權合法，應受法律保護

第一，本案涉案區域是某村陳某于1985年與某村村民委員會簽訂承包合同承包，承包面積45畝，承包期限是30年，到2015年5月22日到期。在此期間，根據當時《中共中央辦公廳、國務院辦公廳關于進一步穩定和完善農村土地承包關系的通知》的相關規定，陳-連將自己的承包地轉讓給其他人，經層層轉讓，于2002年轉讓到原告手中，原告合法擁有該承包地的使用權及27畝果園的所有權。

第二，本案是侵權糾紛，被告侵害的是原告合法擁有的果園的財產所有權，而不是原告的土地承包經營權。正是因為被告的侵權行為，致使原告的財產收益權受到損害。因此，原告的土地承包經營權合法與否與本案無關。

二、本案鑒定結論客觀準確

根據《中華人民共和國民事訴訟法》和司法部《司法鑒定程序通則》的相關規定，本案原告提交的證據五的司法鑒定主體、鑒定程序、鑒定依據及鑒定結果均合乎法律規定，不存在重新鑒定的情形。且時過境遷，原告果園的內外環境已經發生了改變，已不符合重新鑒定的客觀條件，即使重新鑒定也不能得出客觀公正的結果。

三、原告主張的損失數額僅是2014年的損失

1、被告排污行為的時間。本案被告排污行為發生在2014年3月，正是春天果-樹發芽期，眾所周知，由于果-樹的發芽開花對結果有至關重要的作用，可以說發芽的多少直接決定了本年果-樹的結果率。在這個時期被污染，肯定會直接影響到本年的果實產量；再加上，在這個時期被粉塵覆蓋污染，幾乎沒有補救的辦法，只能坐以待斃。

2、原告訴求的損失與往年排污行為無關。往年被告的排污行為雖然也對原告的果-樹造成了影響，但由于污染情況的發生具有偶然性和突發生，且必須同時具備“被告排污”和“刮西北風”兩個因素的情況下，污染結果才會發生，并不是一直在污染；再加上，往年的污染程度較輕，污染時間不是在果-樹成長的關鍵期，基本上可以采取其他辦法進行干預或者挽救，且污染后在當年經過雨水的沖刷也基本恢復了果-樹的健康。因此，往年的污染行為對2014年果-樹的健康沒有影響。根據司法鑒定報告也可以看出，原告的果-樹不存在不健康的狀況。

3、即使退一步說，對于原告果-樹所受損失，是否是往年污染累積的結果，也需要進行專門的鑒定才可以得知。只有進行專業的鑒定才能知道，往年的污染行為對果-樹的影響有多大，果-樹是否需要恢復期，恢復期是多長時間，恢復期間對果-樹產量的影響，因此，僅憑推測得來的結論不具有客觀性，更不能作為定案依據。

4、被告往年支付給原告錢款，只是對于原告當年損失的一定補償，不是嚴格意義的賠償。理由如下：一是被告對于往年的染污行為對原告造成的損失并沒有進行專門的鑒定和評估，所以無法得知污染當年對原告造成損失的準確數額；二是原告也只是本著互諒互讓的原則在低估自己損失的基礎上接受被告的經濟補償，并不是同意被告的經濟補償就是當年自己的損失數額；三是賠償應該包括直接損失和間接損失，被告支付給原告的錢款既無法代表直接損失，也無法反映間接損失，因此，不能將被告支付的補償與本案混為一談。

四、被告承擔證明損害行為與后果無關的舉證責任

本案是污染侵權糾紛，根據《侵權責任法》和《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》的相關規定，應該由被告方就法律規定的免責事由及其行為與損害結果之間不存在因果關系承擔舉證責任。而本案中，被告無證據證明自己的行為與損害結果之間無關，更不存在免責事由。最重要的是，被告也無法舉證來說明自己之前的污染行為對原告果-樹已經造成了不良影響。因此，被告要承擔舉證不能的不利責任。

五、被告應該賠償原告以下各項損失

對于原告的損失，包括以下幾個方面：

第一部分是原告的投入損失。這里面主要包括原告每年都要為果-樹購買的肥料和農藥以進行果-樹的營養和病蟲害預防；以及為果-樹剪枝、澆灌的費用。這些投入由于被告的污染行為而付諸東-流，成為無法避免的損失。

第二部分是原告的蘋-果產量損失。根據某監測站出具的《司法鑒定意見書》可以得出2014年原告果園的直接減產損失是212940元。

第三部分是原告為維權發生的維權損失。因原告不斷找相關的環境保護部門維權，發生了往返吳-忠郊區和市區之間以及往返銀川和吳-忠的交通費；為進行司法鑒定發生的鑒定費等，都是被告的侵權行為導致，根據《侵權責任法》的規定，應由被告承擔。

第四部分是原告果園的棗樹、李子樹和桃樹損失。因上述果-樹也在此次污染中受損，但由于鑒定機構的疏忽，遺漏了這部分果-樹的損失計算，使得這部分果-樹損失無法得到客觀計算，原告只能根據以往年份的收入來估算這部分損失在4萬元。

綜上，被告的行為已經使原告在2014年顆粒無收，原告投入了無數的辛勞與金錢，好不容易讓果-樹長到了23年的收益高峰期，卻迎來了最慘重的損失。再加上，原告一家七口，兩個年邁的老人，兩個正在上大學的孩子和一個正在上小學的孩子都要依靠這27畝果園的收入來提供醫藥費，學雜費，生活費等，但時至今日，被告艱難地熬過了一年，卻無法得到合理的賠償，原告不知道明年該如何供養自己的一家老小，如何度過無法預知的又一年。因此，本代理人懇請法院本著解決當務之急，營造和諧社會的原則，盡快依法公正裁決原告的訴求。

以上代理意見，望法庭予以采納，謝謝！

****律師事務所

**律師

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