自改革開放以來,我國的對外經濟交往日益擴大,所遇到的涉外破產案件也明顯增多。在比較分析若干國家的涉外破產理論與實踐的基礎上,結合我國的實際情況,對有關涉外破產的法律問題進行探討,無疑具有較為重要的現實意義和理論意義。在涉外破產中,需要對債權人實行特殊的保護與救濟,應防范債務人實施欺詐性轉讓和不公平的優先清償,應將關聯公司作為債權人時的求償列入從屬地位,必要時應讓母公司對子公司的債務負責;在破產域外效力問題上,宜突破嚴格的地域性原則,采取有限制的普遍性原則;在承認外國和解時,應著重考慮外國和解的目標、和解進行地及本國債權人的參與狀況等因素。作為社會主義市場經濟法律體系的重要組成部分,我國的破產法應設專章就涉外破產問題作出規定,并應與國際通行的做法接軌。自改革開放以來,隨著外商投資企業和海外投資企業的迅速發展,涉外破產案件明顯增多〔1〕。對有關涉外破產的法律問題進行研究,無疑具有較為重要的現實意義和理論意義。所謂涉外破產,是指含有涉外因素的破產,它主要表現為債權人、債務人或破產財產處在不同的國家,國外學者往往稱之為“國際破產”或“跨國破產”〔2〕。與國內破產相比,涉外破產的特殊性是不容忽視的,處理涉外破產案件時不可避免地會遇到一些特殊的法律問題,如對債權人的特殊保護、破產的域外效力、涉外破產中的和解等等。為適應社會主義市場經濟的發展,我國正在制定新的破產法,在新的破產法中當然有必要對涉外破產問題作出規定。本文擬在比較分析若干國家的涉外破產理論與實踐的基礎上,結合我國的實際情況,探討涉外破產的幾個法律問題,以期有所裨益于相關立法和實踐。一、債權人的特殊保護與救濟在涉外破產案件中,由于債務人具有國際聯系,或位于國外,故經常實施抽逃資金、轉移資產、欺詐性轉讓或對個別債權人進行不公平的優先清償等侵害債權人利益的行為。同時,某些債權人可能利用其具有的特殊身份(如破產公司的關聯公司等),在破產中巧作安排,使自己受益而損害其他債權人的利益。因此,對債權人進行特殊的保護與救濟是很有必要的,常見的措施有以下幾種:(一)優先受償〔3〕與欺詐性轉讓的防范1.某些債權人在國外優先受償問題破產法的一個基本原則是當破產程序在一國開始后,債務人便喪失了處理其財產的權力,債權人也只能通過該破產程序獲得償付。但是,當債務人擁有的破產財產位于多國境內時,這一原則便很少起作用。如果其破產財產所在國不承認別國的破產宣告,那么債務人仍然可以在這些國家保持對其財產的控制,他便可能根據自己的意愿來選擇優先受償的若干債權人。另外,如果在財產所在國進行了另外一個破產程序,某一債權人在這一程序中獲得了部分償付,那么應當如何對待債權人(包括本國的和外國的)在國外接受的償付?各國的破產理論與實踐提供了幾種解決方法:(1)債權人在國外接受的償付應當歸還到本國的破產財產中去。國外有的學者認為,這樣做旨在消除當債務人在某一國的財產較少不足分配時,一部分債權人通過查封債務人在另一國的財產而獲得償付,從而損害其他債權人利益的不公平后果〔4〕。英國破產法(1986)規定,法院可以命令債權人詳細報告其在國外接受的分配,并為全體債權人的利益考慮,分配所得應當轉移到英國的破產管理人手中〔5〕。(2)區分債權人獲得償付的不同方式而予以分別處理。將債權人在國外獲得的償付分為直接從債務人處獲得的自愿償付(voluntarypayment)和債權人通過執行外國法院的勝訴判決獲得的非自愿償付。對于前者,應當由本國的破產管理人起訴追回;對于后者,則在國內的破產分配中予以扣除(deduction)〔6〕。
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