內(nèi)容摘要：剖析外資企業(yè)非破產(chǎn)清算業(yè)務(wù)涉及到的最新法律規(guī)定，以及在相關(guān)實(shí)務(wù)中有待完善之處。

關(guān)鍵詞：解散事由自行清算強(qiáng)制清算

近兩年，在金融危機(jī)及其他因素的影響下，一部分在華外資企業(yè)陸續(xù)撤離中國，這一過程中，只要是擬以合法的方式退出的外資企業(yè)，則必然要面對(duì)清算問題。在這種情況下，探討和研究清算所涉及的法律適用及其相關(guān)問題就顯得非常迫切和必要。

一、清算的種類

公司清算分為破產(chǎn)清算和非破產(chǎn)清算。破產(chǎn)清算是指企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)被依法宣告破產(chǎn)時(shí)，由法院組成清算組對(duì)企業(yè)法人進(jìn)行清理，并將破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配給債權(quán)人，并最終消滅公司法人資格的程序;非破產(chǎn)清算則包括自行清算和強(qiáng)制清算。此文探討的正是“非破產(chǎn)清算”中的法律問題。

二、非破產(chǎn)清算的法律適用

國務(wù)院于2008年1月15日廢止了《外商投資企業(yè)清算辦法》。為指導(dǎo)地方商務(wù)部門做好外商投資企業(yè)解散和清算的工作，2008年5月，商務(wù)部辦公廳下發(fā)了《關(guān)于依法做好外商投資企業(yè)解散和清算工作的指導(dǎo)意見》(《意見》)。依照該《意見》，今后外商投資企業(yè)的解散和清算工作應(yīng)當(dāng)按照公司法和外商投資法律、行政法規(guī)的相關(guān)規(guī)定辦理，外商投資法律和行政法規(guī)有特別規(guī)定而公司法未作詳細(xì)規(guī)定的，適用特別規(guī)定。即：

(一)、外商投資企業(yè)按照有關(guān)規(guī)定終止的，只須向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)報(bào)送提前解散申請(qǐng)書、企業(yè)權(quán)力機(jī)構(gòu)(董事會(huì)、股東會(huì)或股東大會(huì))關(guān)于提前解散企業(yè)的決議以及企業(yè)的批準(zhǔn)證書和營業(yè)執(zhí)照。審批機(jī)關(guān)收到相關(guān)材料后，于10個(gè)工作日內(nèi)做出批準(zhǔn)企業(yè)解散的批件。企業(yè)應(yīng)根據(jù)《公司法》第一百八十四條，在批準(zhǔn)解散之日起15日內(nèi)成立清算組，依法開始清算(屬自行清算)。

(二)、而對(duì)于原《清算辦法》中容易產(chǎn)生糾紛和審批機(jī)關(guān)容易被指不作為的特別清算程序，則根據(jù)《公司法》第一百八十三條及《公司法》司法解釋(二)。股東有權(quán)直接向有管轄權(quán)的人民法院提出解散(屬強(qiáng)制解散)，待法院判決解散公司后，公司可自行清算或由法院組織進(jìn)入強(qiáng)制清算程序。

總之，根據(jù)目前的法律規(guī)定，審批機(jī)關(guān)僅受理有關(guān)企業(yè)解散的申請(qǐng)，而不再對(duì)企業(yè)清算進(jìn)行審批和介入具體清算過程。

三、非破產(chǎn)清算的解散情形及審批權(quán)限

非破產(chǎn)清算的前提條件和基礎(chǔ)是公司的解散，即，外資企業(yè)出現(xiàn)了導(dǎo)致公司解散的事由。根據(jù)《國家工商行政管理總局、商務(wù)部關(guān)于外商投資企業(yè)解散注銷登記管理有關(guān)問題的通知》，導(dǎo)致外資企業(yè)進(jìn)入非破產(chǎn)清算的解散情形及其審批權(quán)限如下：