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寧波
締約過失損害賠償請求權的辦案指南
第一節總則
第一條本部分所指的締約過失損害賠償請求權,是指因當事人在訂立合同過程中違反先合同義務，給對方造成損失，受害方要求其承擔損害賠償責任的請求權。
目前，這種請求權的實體法依據主要是《合同法》第42條和第43條。
【說明】
締約過失責任不同于侵權責任和違約責任，也不同于其他傳統類型的民事責任方式。它是當事人違反先合同義務而應依法承擔的責任。但從民事責任分為約定責任和法定責任的角度來看，締約過失責任則可以與侵權責任并列為法定責任的類型。既然是法定責任，則其責任的構成要件應當依據法律的明確規定來分析，其舉證責任的分配也同樣需要依據實體法的規定來判斷。目前，我國關于締約過失責任的規定，比較明確的是合同法第42條和第43條。關于合同無效、合同撤銷以及合同變更的規定，屬于特殊規定，除損害賠償須依據締約過失的一般規定外，其余都另有實體法依據。因此，與此有關的法律規定，不作為締約過失的專門規定列入。
因此，本部分的目的就是，結合我國合同法對締約過失責任的具體規定，分析涉及此類糾紛時，如何在當事人之間分配舉證責任，并判斷當事人的請求權是否能夠成立。
【參考】
1、理論和學說上的觀點。
締約過失責任的性質究竟是侵權責任、違約責任，或者為一種獨立的民事責任，自這種責任產生之日起，即有不同看法和爭議。目前，我國較多的觀點認為，締約過失責任屬于一種法定的責任類型。即締約過程中的當事人違反法律規定的先合同義務而致他方產生損害的責任。其原因在于，當事人為締結合同而接觸磋商之際，已由普通關系進入特殊聯系關系，相互之間建立了一種特殊信賴關系，該關系雖不必然以給付義務為內容，但按照誠實信用原則，仍負有協助、通知、照顧、保護及忠實等法定義務。這種義務的標準，超過了一般侵權法上的注意義務，其內容和范圍等，也依事態情況變化而有所不同，并非始終如一，責任成立與否，往往要根據具體情況具體判斷。
締約過失責任與違約責任的主要區別在于，二者調整的對象在時間上有差別，前者是針對合同訂立過程中的過失行為而產生的責任;后者則是在合同生效后產生的責任。締約過失責任的產生一般始于一方發出要約或者要約邀請時，而不是合同成立或生效以后。締約過失行為主要有以下三種情況：一是因過失行為導致合同未成立的締約過失責任;二是合同無效或被撤銷的締約過失責任;三是合同效力未受影響，但一方在締約階段存在過失造成對方損害的締約過失責任。
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