一、如何訂立技術秘-密轉讓合同

(一)明確技術秘-密轉讓合同的標的

技術秘-密轉讓合同，是指轉讓方將其擁有的技術秘-密轉讓給受讓方，明確相互之間技術秘-密使用權、轉讓權、受讓方支付使用費所訂立的合同。

作為技術秘-密轉讓合同標的的技術秘-密，是指從事生產活動所必須的、未向社會公開的、可以通過秘-密方式進行轉讓的技術知識、工藝流程、操作方法和管理經驗等。技術秘-密和專利技術雖然都屬于人類智力勞動的成果，但兩者在法律上卻存在很大的差別，這主要表現為：第一，公開的程度不同。專利技術是公開的，但技術秘-密則是秘-密的，只為少數人所掌握。第二，有效期限不同。專利技術有一定的保護期限。有效期陷屆滿專利權就自行終止;而技術秘-密則無所謂保護期限問題，只要不喪失秘-密性，其可轉讓的期限在理論上就是無限的。第三，取得法律保護的程度和方法不同。專利權屬于工業產權，受國家有關專利的法律保護，屬于所有權范疇;而技術秘-密不受專利法保護。只能通過訂立合同受合同法的保護。

技術秘-密作為技術轉讓合同的標的，必須同時具備三個特征，即已知性、秘-密性和實用性。所謂“已知性”，是指該項技術在訂立合同時，對轉讓方而言是已知的，是已經研究開發成功的技術成果，而不是尚待研究開發的未知技術。所謂“秘-密性”，是指該項技術只能在一定范圍內由特定人或者少數人所掌握和知曉的技術。而不是已經在社會上公開，廣為人知的技術。秘-密性是技術秘-密得以存在的關鍵。所謂“實用性”，是指該項技術具有實際應用價值，是能夠應用于實踐并且產生較好的社會經濟效益的技術知識和經驗。只有同時具備已知性、秘-密性和實用性的技術秘-密，才具有轉讓的價值，才能作為技術轉讓合同的標的。

有一點需要說明的是，在以前的《技術合同法》和有關書籍上都用“非專利技術轉讓”一詞，這是不妥當的。眾所周知，技術可以劃分為兩大類，即專利技術和非專利技術。專利技術是指那些已申請專利并被授予專利權從而受專利法保護的技術。而非專利技術則是指除專利技術以外的一切未獲得專利權的技術，它又可以劃分為兩大類，即公有技術和技術秘-密。公有技術是指那些已經進入公有領域、在社會上公開的、廣為人知的技術。因而，公有技術不應作為技術轉讓合同標的來加以轉讓。如果受讓方確需轉讓方提供公有技術，可以訂立技術服務合同。而“非專利技術轉讓”一詞則包含公有技術轉讓，這是不妥當的，故我們采用“技術秘-密轉讓”一詞。

(二)正確理解技術秘-密使用權和轉讓權的含義

技術秘-密的使用權和轉讓權，是指特定當事人之間根據法律規定或者合同約定所取得的使用、轉讓技術秘-密的權利。“使用權”是指以生產經營為目的使用該項技術秘-密的權利;“轉讓權”是指通過技術轉讓合同向他人提供和轉讓該項技術秘-密的權利。技術秘-密的使用權、轉讓權的權利主體和義務主體都是特定的，法律規定的特定當事人(如職務成果和非職務成果完成人、完成人所在單位和單位職工)和合同約定的當事人應當遵守法律規定或合同約定的有關技術秘-密權屬的規定或約定。

技術秘-密的使用權和轉讓權是一種相對權，只是針對合同當事人的，而沒有對抗第三者的效力。技術秘-密的擁有者不能妨礙他人在其以前掌握該項技術的人實施該項技術，也不能阻止在其以后通過開發、參觀分析掌握該項技術的人實施該項技術。不僅如此，在技術秘-密成果擁有者本人實施其技術時。也不得侵害他人的專利權。當然，第三方不得通過盜竊、欺詐、搶占、賄賂等不正當手段取得他人的技術秘-密。因此，技術秘-密的使用權和轉讓權并沒有專利技術使用權和轉讓權那樣充分。

(三)明確技術秘-密轉讓合同在不同階段的效力

一項技術提出專利申請以后、被批準以前，仍應視為技術秘-密。相應地，就其所訂立的技術轉讓合同也應視為技術秘-密轉讓合同。但在不同的階段，技術秘-密轉讓合同的效力是有所不同的：

1、專利申請提出以后、公開以前，當事人就申請專利的技術訂立的技術轉讓合同，屬于技術秘-密轉讓合同，受讓方應當承擔保密義務，并不得妨礙轉讓方申請專利。由于被轉讓的技術仍處于非公知狀態，不會因失去新穎性而使專利申請被專利局駁回，如果該項專利申請因其它原因被駁回，也不影響已經訂立的技術秘-密轉讓合同的效力。

2、專利申請公開以后、批準以前，當事人可參照專利實施許可合同訂立技術秘-密轉讓合同，因為此時該項技術已受到〈專利法〉的臨時保護，其他任何人未經專利申請人的許可不得實施該項技術，否則被視為侵權。一旦專利申請被批準，原技術秘-密轉讓合同剛成為專利實施許可合同。

但是，如果在專利申請公開后、批準前。專利申請被駁回的，則該項技術成為社會公知的技術，不受法律保護，任何人都可以免費地實施，原技術秘-密轉讓合同即告終止。

專利申請公開后、批準前被駁回，致使原技術秘-密轉讓合同終止的，可能會給轉讓方和受讓方造成一定的損失。因此，當事人就已經提出專利申請而尚未公開的技術訂立轉讓合同時，一般應當在合同中明確專利申請公開后被駁回的責任的承擔方式。例如，當事人可以約定：專利申請公開后被駁回的，轉讓方承擔全部責任，退還使用費，賠償受讓方因此受到的損失;或者約定專利申請公開后被駁回的，轉讓方和受讓方分擔責任，已支付的使用費不再返還，未支付的使用費不再支付，各自承擔因此受到的損失。

(四)明確約定技術秘-密轉讓合同當事人的保密義務

在合同中約定保密義務，對于保護當事人保持技術和市場競爭的優勢是十分重要的，從某種意義上講，保密義務是技術秘-密轉讓合同的轟礎，一旦技術被公開，合同也即告終止。因此，技術秘-密轉讓合同的轉讓方和受讓方都應當遵守保密義務。

技術秘-密轉讓合同的保密義務，是指合同當事人按照約定的期限承擔不向合同當事人以外的任何第三方泄露合同標的技術內容的義務。如果合同約定受讓方可以向地方轉讓或者提供標的技術，則受讓方向他方泄露技術內容不屬于違反保密義務;如果合同未約定轉讓方不得向合同以外的他方轉讓或者提供該技術，轉讓方可以就轉讓該技術與其他任何一方訂立技術秘-密轉讓合同。

二、如何訂立保密條款

當事人在合同中訂立保密條款時，應當明確約定如下幾個方面的問題：

(一)約定技術秘-密轉讓合同的形式：

根據合同當事人約定轉讓方和受讓方保密義務的不同，可將技術秘-密轉讓合同分為以下二類：一是受讓方承擔保密義務，轉讓方可以向他方轉讓標的技術，但不得使技術公開為社會公知，這是類似于普通專利實施許可合同的技術秘-密轉讓合同。二是雙方承擔保密義務，轉讓方不得向他方轉讓或提供標的技術，這是類似于排他專利實施許可合同的技術秘-密轉讓合同。三是雙方承擔保密義務，轉讓方不得向他方轉讓或提供標的技術，并且自己也不得實施標的技術，這是類似于獨占專利實施許可合同的技術秘-密轉讓合同。在這三種形式中，轉讓方還可以約定允許受讓方再向他方提供或轉讓標的技術，但必須保證不得使標的技術公開。

(二)保密的范圍和期限：

保密的范圍和期限可以由當事人約定。一般來說，保密義務的時間應當從訂立合同的談判開始。當事人在訂立合同以前，必須就技術內容、實施方式、技術情況和資料進行交流，為此，當事人可以首先訂立一個保密協議，約定受讓方對所涉及的全部技術內容承擔保密義務，以便轉讓方在合同不能達成一致的情況下保持對技術秘-密的占用。在保密協議或技術秘-密轉讓合同的保密條款中，雙方可以就各自承擔保密義務的期限作出約定，如未作期限約定，保密義務持續到該技術被他人公開為止。

(三)違反保密義務的責任：

技術秘-密轉讓合同的當事人違反合同約定的保密義務，既是違反合同的行為，又是侵害另一方技術秘-密使用權和轉讓權的侵權行為。因此，違反保密義務的合同當事人應按約定向另一方支付違約金或賠償另一方由此而造成的損失。

綜合上面的介紹，合同中訂立保密條款時要注意三個方面的內容。相信大家看了上面介紹后，對于如何訂立保密條款的法律知識有了一定的了解，如果你還有關于這方面的法律問題，請咨詢律霸網律師，他們會為你進行專業的解答。