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寧波
合同的終止是否具有原則上的追溯效力
合同的終止是否具有原則上的追溯效力。合同解除是指合同生效后，由于一方或雙方的意思表示而使合同關系消滅的行為
合同解除是否具有溯及力是學術界爭議的問題，立法中沒有明確規定。但是，由于它直接關系到合同終止的法律后果，也是合同終止制度必須回答的問題。對這個問題的不同回答實際上意味著對合同終止的法律后果有不同的定義
中國合同法第97條規定：合同終止后，未履行的，終止履行；已履行的，根據履行情況和合同性質，當事人可以要求賠償，采取其他補救措施，并有權要求賠償損失該條款沒有對合同解除的效力作出統一規定，但區分了連續合同和非連續合同的不同類型，其后果也各不相同。連續合同不能恢復原狀，不具有追溯效力；非連續性合同具有溯及力
理論上，我國學者主要有以下觀點：
1原則上，合同的終止具有溯及力，但在特殊情況下，應對合同終止的溯及力作出一些限制，主要是當難以恢復原始狀態并損壞第三方時。只有這樣，才能保護守約方的合法權益，懲罰違約方，這是當前的主流觀點。無論合同的終止是否具有溯及力，除非法律規定，合同的終止不具有溯及力。恢復原狀雖然可以保護守約方的利益，但也可以在不恢復原狀的情況下保護守約方的利益。其次，合同的終止是否具有追溯力還應考慮整個社會的利益。歸還將造成不必要的浪費。盡管這些費用由違約方承擔，但畢竟是對社會財富的浪費。第三，租賃和貸款等合同在解除后不能追溯。合同的解除具有追溯效力，即使是難以恢復原狀的合同，如貨物使用合同、雇傭合同、委托合同等。它可以通過歸還原物或金錢恢復到原始狀態。恢復原狀的根本目的是將受害人的利益恢復到訂立合同時的類似狀態，并非一切都恢復到訂立合同時的原始狀態
關于這一問題的思考不僅應該衡量實質利益，但也要考慮到法律體系中的形式和諧。基于上述考慮，筆者認為合同的終止應當具有溯及力，合同終止制度不能適用于不能溯及力的合同。理由如下：
首先，合同的終止具有追溯效力，可以保護守約方的利益。這已成為共識，在此不再重復。賠償是否會造成社會財富的不必要浪費？筆者認為，合同信用本身就是一種昂貴的社會財富。依法維護這一信用,維護了正常的交易秩序,維護了人們心中良好的法律情感和堅定的法律信仰。對于一些學者提出的無需恢復原狀即可保護守約方利益的主張，如返還不當收益或賠償損失的主張，理由不足。不當得利的返還基于追溯力。如果合同的終止不能追溯，則以前的履行存在法律原因，不符合不當得利的構成要件，不當得利的返還也存在返還費用支出等問題。賠償損失和恢復原狀的概念完全不同，不能相互替代。兩者之間的關系是可選的。賠償損失當然有其制度優勢，恢復原狀也有其獨特性。如果當事人認為難以達到恢復原狀的目的，可以選擇賠償損失。但在制度設計上，仍應保留恢復原狀的可能性。其次，從合同法制度協調的角度，應準確區分合同解除與合同終止，并界定其各自的效力范圍。廣義的合同終止包括合同終止，如我國合同法的規定。即便如此，我們也應該區分合同終止和非合同終止。為了區分它們的效力，我們只能使前者具有追溯效力。否則，合同解除與合同終止的混淆不僅會導致法律適用的混亂，而且會導致法律調整的貧困和單調。總之，合同的解除和終止應有其適用的條件和后果。在實踐中，可以根據不同的情況應用不同的規則
第三，一些特殊合同，如使用合同和貸款合同一旦履行，就無法恢復到原始狀態。這是合同終止不能追溯的原因嗎？筆者認為，合同的終止不是不能追溯的，而是這些合同不能終止。合同解除應當具有溯及力，這就限制了合同解除的適用范圍，即并非所有合同都可以解除。對合同終止的適用條件（即根本違約）有限制，對適用類型也有限制。這不僅是它的規定性，也是它的局限性。如果合同的終止會對第三方造成損害，則合同的終止應比照適用，前提是合同的解除在任何情況下都是可能和可行的，因此，在理論構建中，我們不必為合同解除的溯及力作出復雜和曲折的安排，因為我們擔心恢復原狀的實際可能性和可行性，從而破壞了理論的內在和諧。因此，取得合同解除的整體溯及力更有利于發揮合同解除制度的獨特功能
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