首先,初步分析了法的概念(1)現(xiàn)代觀的歷史形成(1)無論是虛構(gòu)的還是真實的,公司都取得了獨立的法人資格,這已成為不爭的基本事實。然而,公司缺乏自然人的機構(gòu)和職能,不能像自然人一樣具有表達意思的能力,這也是不爭的事實。因此,組織的創(chuàng)立給公司帶來了與自然人同樣的功能。它不是停留在一般的想象中,而是起著重要的作用。在公司法理論發(fā)展的過程中,我們不斷為在公司組織中占有一定地位的股東會履行現(xiàn)代公司法理論中的意思表示機關(guān)的職能尋找合適的法律淵源,股東大會是決定公司意志的機構(gòu),這一觀點已深入人心,很少受到質(zhì)疑。這種想法是基于這樣一個事實:股東是“公司的所有者”。自然,所有者決定公司的含義符合法律邏輯。在公共政策的討論中,一個典型的理論觀點是,股東有權(quán)控制公司的資源,確保其利益的安全,因為他們是“所有者”[2],公司所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)相分離的事實,改變了所有者財產(chǎn)的法律概念,或者所有者財產(chǎn)權(quán)利被分解后,對于任何想證明公司的意思是所有者的意圖或經(jīng)營者的意愿的人來說都是非常困難的。因此,從“所有者”派生出股東大會的職能,還有一些問題需要探討。學者們分析得出,“現(xiàn)代產(chǎn)權(quán)多元化理論的規(guī)范性原則也為利益相關(guān)者理論提供了基礎。”,研究了公司法在確立公司行為方面的歷史淵源[4]他認為公司法原則首先源于合伙法的規(guī)則。因為合伙人之間是相互代理的,所以《代理法》是合伙的規(guī)范模式。由此得出代理法是公司法的根本。但將代理原則應用于公司時,存在一個難題,即公司是一個虛擬人,如何委托代理人?看來,早期英國公司法訴諸形式主義,即加蓋公司印章的行為是公司的行為,以避免這種困境。但是,這純粹是為了回避問題的本質(zhì),并不能從根本上解決這個問題。因為沒有合法授權(quán)的印章不能約束公司,更何況在現(xiàn)代條件下,公司印章除了適用于合同之外,還很難實現(xiàn)必須使用公司印章的主張。從那時起,我們在判例法中找到了啟示,找到了一個比較滿意的解決辦法,就是把股東大會上公司股東的多數(shù)決定,看作是公司本身的行為[5]毫無疑問,判例法的這一創(chuàng)舉被現(xiàn)代公司法吸收了,這是成文法的一項重要原則。但是,股東大會對公司日常事務的決策顯然是不現(xiàn)實的。《公司法》試圖保留這一基本方法,同時通過公司章程賦予董事會一定的職權(quán),以克服股東大會決議執(zhí)行公司事務的弊端。在股東大會上直接以多數(shù)票決定公司行為看似荒謬,但多數(shù)票的本質(zhì)一直保留至今
(2)理論與現(xiàn)代公司法的回顧不僅遵循歷史的創(chuàng)造,同時也貫徹了與經(jīng)營分離的發(fā)展理念,明確了股東大會的職能和運作模式。從職能上看,股東大會是決定公司意志的機構(gòu);但就運作方式而言,股東大會決議是公司意志的表達。從這個意義上說,股東大會有兩種存在方式:一種是作為抽象的概念性權(quán)力持有者,另一種是作為具體的現(xiàn)實的權(quán)力行使方式[6],我們不能把抽象的股東大會等同于具體的股東大會[7]成文法規(guī)定股東大會由全體股東組成,這也包括股東大會存在的兩種方式。從抽象或概念上講,股東大會必須由全體股東組成;從具體或現(xiàn)實的角度看,股東大會并不要求全體股東出席。因此,代表公司的股東大會決議并不需要所有股東在成文法中一致同意[9]由多數(shù)人組成的股東大會決議在外觀上具有公司意思表示的形式該內(nèi)容對我有幫助 贊一個
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