廣西壯族自治區(qū)南寧市西鄉(xiāng)塘區(qū)人民法院民事判決書委托代理人：廣西**律師事務(wù)所律師陳某被告人：張某索委托代理人：錢某武，廣西**律師事務(wù)所律師

本院于2014年10月21日受理原告陳某與被告張某責(zé)任糾紛案，并于2014年12月25日按普通程序公開(kāi)審理。原告委托代理人陳某、被告張某及其委托代理人錢某參加訴訟。原告稱，2013年9月，經(jīng)朋友介紹，原告與被告見(jiàn)面。當(dāng)時(shí)，原告想投資重晶石貿(mào)易。被告說(shuō)，他有朋友在貴州開(kāi)采重晶石礦，可以和原告一起投資。原告、被告多次到貴州考察后，決定與被告及外人吳義峰成立公司，從事重晶石貿(mào)易。經(jīng)過(guò)談判，三方基本達(dá)成了合作協(xié)議。原告分別于2013年11月12日、11月16日、11月21日將5萬(wàn)元、8萬(wàn)元、2萬(wàn)元轉(zhuǎn)入被告?zhèn)€人賬戶，用于投資設(shè)立公司。被告于2013年11月23日向原告出具收據(jù)。2013年12月21日，原告與被告簽訂出資協(xié)議，約定原告出資15萬(wàn)元，被告出資15萬(wàn)元，外人吳某峰出資5萬(wàn)元成立有限責(zé)任公司從事重晶石貿(mào)易。但協(xié)議簽訂后，被告人未辦理公司設(shè)立，外人吳某峰也未簽訂協(xié)議，故公司未成立。原告認(rèn)為，被告作為公司發(fā)起人，在收到原告投資款后，無(wú)法取得外人吳某鳳在協(xié)議上的簽字，無(wú)法成立公司，故原告有權(quán)要求被告返還投資款，并要求被告支付相應(yīng)利息；因收據(jù)簽發(fā)日期為2013年11月23日，原告主張利息自2013年11月24日起計(jì)算；原告不認(rèn)識(shí)被告所稱的云南**建筑工程有限公司（以下簡(jiǎn)稱**公司），與該公司無(wú)任何聯(lián)系。原告不知道該公司是否真的存在；被告提供的重晶石購(gòu)銷合同是被告與**公司簽訂的，該合同不是原告簽訂的，與原告無(wú)關(guān)；被告辯稱，第0583241、0583242、0583243號(hào)收據(jù)金額為其與原告向**公司購(gòu)買重晶石的貨款，但名稱欄為“借款”，未加蓋**公司公章，故原告認(rèn)為被告的論點(diǎn)不成立；被告出示的0188722號(hào)收款收據(jù)和中國(guó)建設(shè)銀行存款單早于原告將款項(xiàng)轉(zhuǎn)移給被告的時(shí)間，與原告無(wú)關(guān)，故原告向人民法院提起訴訟，請(qǐng)求裁定：1；22013年11月24日至原告起訴之日，被告按同期中國(guó)人民銀行存款利息向原告支付利息（截至2014年9月30日：4380.82元）；三。自原告起訴之日起，被告按中國(guó)人民銀行規(guī)定的逾期貸款利息計(jì)收標(biāo)準(zhǔn)向原告支付利息15萬(wàn)元；4本案所有訴訟費(fèi)用由被告承擔(dān)

被告辯稱，被告分別于2013年11月12日、2013年11月16日、2013年11月21日收到原告轉(zhuǎn)交的5萬(wàn)元、8萬(wàn)元、2萬(wàn)元，共計(jì)15萬(wàn)元。但是，這些轉(zhuǎn)讓發(fā)生在出資協(xié)議簽署日期之前。它們不是發(fā)起設(shè)立公司的投資資金，而是原告和被告合伙經(jīng)營(yíng)重晶石業(yè)務(wù)的資金。原告于2013年11月16日向被告轉(zhuǎn)賬5萬(wàn)元時(shí)，轉(zhuǎn)賬匯總表上注明為“合伙支付”，被告用這筆款項(xiàng)向**公司購(gòu)買重晶石，但**公司并未將貨物交給原告和被告，原告和被告在重晶石業(yè)務(wù)上蒙受了損失。本案出資協(xié)議由原告與被告、外人吳某峰協(xié)商起草。原告和被告認(rèn)為他們可以簽署協(xié)議。被告將協(xié)議書送交外人吳某峰閱讀。吳某峰說(shuō)他想修改，但沒(méi)有修改，也沒(méi)有簽字。因此，協(xié)議無(wú)效，尚未實(shí)際履行，被告未按協(xié)議約定收到原告投資15萬(wàn)元。原告與被告之間存在兩種法律關(guān)系，一種是合伙關(guān)系，另一種是發(fā)起設(shè)立公司。原告轉(zhuǎn)移給被告的15萬(wàn)元是合伙基金，合伙企業(yè)賠錢。本案原告為避免合伙企業(yè)的損失提起訴訟，應(yīng)駁回原告的訴訟請(qǐng)求。被告提供了以下證據(jù)：1；25張收款收據(jù)、1張中國(guó)建設(shè)銀行存單、農(nóng)業(yè)銀行綜合應(yīng)用系統(tǒng)借記卡明細(xì)查詢

雙方對(duì)對(duì)方在庭審中提交的證據(jù)進(jìn)行了質(zhì)證，并在庭審后記錄了質(zhì)證意見(jiàn)，經(jīng)查明，原告與被告口頭協(xié)商設(shè)立有限責(zé)任公司。原告于2013年11月12日、11月16日、11月21日分別轉(zhuǎn)讓5萬(wàn)元、8萬(wàn)元（原告于2013年11月16日分兩期轉(zhuǎn)讓給被告，一期為5萬(wàn)元，一期為3萬(wàn)元），其中5萬(wàn)元匯總為“合伙支付”），2萬(wàn)元轉(zhuǎn)入被告?zhèn)€人銀行賬戶，被告于2013年11月23日向原告出具收據(jù)，注明“名稱及規(guī)格”為“重晶石貿(mào)易投資基金”，金額為15萬(wàn)元，原告與被告簽訂出資協(xié)議，經(jīng)充分協(xié)商，同意由甲方（原告）、乙方（被告）、丙方（外人吳某峰）共同出資設(shè)立有限責(zé)任公司，并同意公司經(jīng)營(yíng)范圍主要從事重晶石貿(mào)易及其他礦產(chǎn)品貿(mào)易；公司注冊(cè)資本為人民幣35萬(wàn)元，其中甲方以貨幣出資15萬(wàn)元，占注冊(cè)資本的42.857%；乙方以貨幣出資15萬(wàn)元，占注冊(cè)資本的42.857%；丙方以貨幣出資5萬(wàn)元，占注冊(cè)資本的14.286%；甲方投入新公司的現(xiàn)金已于2013年12月12日前全部存入公司臨時(shí)賬戶（由乙方臨時(shí)收取，待公司成立后存入公司賬戶）。乙方投入新公司的現(xiàn)金已于2013年12月12日前全部存入公司臨時(shí)賬戶，丙方投入新公司的現(xiàn)金已于2013年12月12日前全部存入公司臨時(shí)賬戶；公司成立后，已足額繳納出資的發(fā)起人有權(quán)要求公司及時(shí)向股東簽發(fā)出資證明書；發(fā)起人未按照本協(xié)議約定按時(shí)繳納出資的，除向公司補(bǔ)足出資外，還應(yīng)當(dāng)對(duì)其他發(fā)起人因未按時(shí)繳納出資給公司造成的損失承擔(dān)責(zé)任；任何一方未按合同規(guī)定足額繳納出資的，每逾期一天，違約方應(yīng)向另一方支付出資額的0.5%作為違約金。逾期三個(gè)月仍未繳納出資的，對(duì)方有權(quán)解除合同。此外，協(xié)議還規(guī)定了公司的組織機(jī)構(gòu)、財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)、發(fā)起人的權(quán)利義務(wù)等，外人吳某峰至今未簽署協(xié)議