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寧波
肖像權與著作權的沖突如何處理
如何處理肖像權與著作權的沖突攝影作品是指借助于工具，在感光材料或其他媒介上記錄客觀物體圖像的藝術作品。? 攝影作品是否成立，與攝影對象（人、物、景）、攝影目的（藝術創作、廣告、宣傳、報道目的）、攝影手段無關。判斷一張照片是否屬于攝影作品的關鍵，是看照片本身的拍攝行為是否屬于原始的智力活動，在拍攝個人肖像時，攝影師因其獨特的視角、拍攝時間等，可以獨立形成一幅攝影作品，照明方法與技巧
這樣，在同一幅肖像攝影作品中，有兩種權利：被攝者的肖像權和被攝者的著作權。兩個權利人在行使各自的權利時，有時會出現著作權人的出版權和使用決定權與肖像權和肖像權人的隱私權之間的沖突。當兩種權利同時存在并發生沖突時，應當有規則調整沖突，或者確定其中一種權利的優先權，或者確定兩種權利可以并行行使。在確定一種權利優先權的原則下，對另一種權利進行限制，一般認為肖像權的保護優于著作權，著作權具有人身和財產的雙重權利。這是因為，在肖像攝影作品的創作中，從一開始就存在著主體認同與否的問題。肖像權制約著著作權能否產生，是否合法。肖像攝影作品合法生產后，著作權人如何使用肖像攝影作品，在很多情況下仍然受到被攝人肖像權的限制。著作權人首先要面對的是被攝者肖像權的保護，即著作權人對肖像作品的使用權形式并不像一般意義上的著作權那樣自由和寬泛，這同時也是著作權中的一種特殊情況，因為作品記錄的是主體的肖像，公民使用或者許可他人使用其肖像的權利是絕對排他性的。如何使用他的肖像攝影作品是他肖像權范圍內的一個問題。他的肖像權已經覆蓋和淹沒了著作權，因此公民使用含有自己肖像的攝影作品，因此，權利沖突下肖像權的優先保護并不意味著肖像權人可以完全無視著作權的存在，隨意使用攝影作品。經肖像權人許可，攝影作品的著作權依法成立后，肖像權人行使攝影作品中的特定肖像權，必須受到著作權的限制。也就是說，肖像權人不能以肖像權優先為借口，將攝影作品以營利為目的向公眾自由傳播和發行。攝影作品所包含的攝影家的創造性作品應當受到保護
在攝影家享有的著作權中，著作權人身權中的發表權應當受到肖像權、隱私權和名譽權的限制。未經肖像權人同意，不得公開展示、出版、放映、播放制作的肖像。? 但是，署名權和著作權不應受到肖像權的限制。肖像權人以營利為目的向社會傳播攝影作品時，應當依照著作權法的規定保護署名權和獲得報酬的權利
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