在我國，自1993年9月“寶巖風(fēng)波”拉開上市公司收購序幕以來，先后發(fā)生了十多起收購事件，說明我國上市公司收購的基本條件已經(jīng)初步具備。然而，目前我國對上市公司收購的法律監(jiān)管還不完善，尤其是《證券法》還不能頒布實施。相關(guān)法律法規(guī)主要是1993年國務(wù)院頒布的《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》（以下簡稱《暫行條例》）。因此，在收購操作中，違規(guī)行為時有發(fā)生，這在不同程度上損害了大部分小東家的利益。本文在借鑒國內(nèi)外相關(guān)法律法規(guī)的基礎(chǔ)上，對我國上市公司收購過程中如何保護(hù)中小股東利益進(jìn)行了探討。本文所稱少數(shù)股東，是指持有上市公司普通股5%以下、對公司經(jīng)營管理沒有控制權(quán)的股東。

一般來說，上市公司除了少數(shù)大股東外，還有大量的小股東。與大股東相比，中小股東不僅經(jīng)濟(jì)實力較弱，而且信息獲取能力差，對股市變化反應(yīng)慢，容易因股市波動而蒙受損失。另一方面，由于**股份公司規(guī)模較大，股權(quán)非常分散，只要少數(shù)股東單獨持有上市公司20%-30%的股份，就可以控制公司的經(jīng)營權(quán)，為中小股東利用其控制地位謀取私利創(chuàng)造了機(jī)會。為了社會公平，加強(qiáng)對中小股東利益的保護(hù)已成為各國公司立法的趨勢。就中國而言，股票市場上的大多數(shù)投資者都是個人，因為沒有一定規(guī)模的投資基金。據(jù)統(tǒng)計，1995年滬深兩市股東人數(shù)分別達(dá)到700萬人和530萬人。[2] 如果加上與這些股東有直接利益關(guān)系的人，這個數(shù)字將達(dá)到數(shù)千萬。上市公司收購是一種對股東權(quán)益產(chǎn)生重大影響的事件，往往導(dǎo)致公司股價的大幅漲跌。為了防止中小股東以收購的名義操縱股市，謀取私利，損害大股東和小股東的利益，有必要加強(qiáng)對上市公司收購的法律監(jiān)管，保護(hù)中小股東的合法權(quán)益股東。這不僅有利于促進(jìn)公共投資的積極性和證券市場的健康發(fā)展，而且對維護(hù)社會安定團(tuán)結(jié)具有重要意義。保護(hù)上市公司收購中小股東利益的法律制度主要包括以下內(nèi)容：，利益披露制度是指股東在持股達(dá)到一定法定比例后，有義務(wù)報告和披露自己的意圖。這一制度的主要目的是使投資大眾能夠在充分掌握相同信息的基礎(chǔ)上及時做出投資判斷，而不是讓大股東利用其在公司的特殊地位或資金優(yōu)勢，形成事實新聞，操縱股價。這是公開、公平原則在證券市場的要求和體現(xiàn)。〔3〕

1968年美國威廉姆斯法案在這方面有比較完整的規(guī)定。根據(jù)該議案，收購要約人在收購標(biāo)的企業(yè)5%以上股權(quán)時，必須在10日內(nèi)向證券交易委員會和標(biāo)的企業(yè)提交一份表格，詳細(xì)說明溢價收購的條件、收購人背景、現(xiàn)金、來源、收購計劃收購方在接管后開發(fā)公司。該法案還規(guī)定了至少20天的要約期限，并應(yīng)給予股東15天的時間仔細(xì)考慮其決定。〔4〕

其他國家和地區(qū)的股權(quán)披露制度與美國大致相同，但要求的持股比例不同。例如，《香港證券（股權(quán)披露）條例》規(guī)定的比例為10%，澳大利亞統(tǒng)一公司法也為10%，也需要披露持有意向。我國《暫行條例》第四十七條規(guī)定：“直接或者間接持有上市公司已發(fā)行普通股5%股份的法人，應(yīng)當(dāng)向公司作出書面報告和公告，從事實發(fā)生之日起三個工作日內(nèi)，聯(lián)交所和中國證監(jiān)會“可以看出，中國對持股比例的要求與美國相同，只是報告期比美國短得多，美國只有三天。其實，這更有利于保護(hù)小股東的利益。根據(jù)美國法律規(guī)定，大股東持有5%以上股份后，仍可以利用10天的時間，以較低的價格繼續(xù)大量吸收這類股份，從而為后續(xù)收購節(jié)省大量費用。因此，一些小股東可能會失去以更好的價格出售股票的機(jī)會。

值得注意的是，無論是直接或間接持有上市公司股份，只要總數(shù)達(dá)到法定比例，就必須進(jìn)行股權(quán)披露。實踐中，為了規(guī)避權(quán)益披露的法律規(guī)定，節(jié)約收購成本，一些收購方往往采取多家企業(yè)聯(lián)合收購（間接控股）的方式。例如，在我國第一次上市公司收購事件“寶安風(fēng)暴”中，上海公司于1993年9月30日宣布持有延中股份5%，10月1日至3日是節(jié)假日，寶安于10月4日再次宣布持有延中股份16%，令人難以置信。后經(jīng)中國證監(jiān)會核查，早在9月28日，**上海公司的關(guān)聯(lián)企業(yè)*華陽保健品股份有限公司和*龍崗寶靈電子照明股份有限公司分別持股4.52%和1.57%，合計持股609%，已經(jīng)超過法定權(quán)益披露要求的比例。截至9月30日**上海公司作出報告并公告時，三家公司合計持有延中股份的比例已達(dá)18.07%，屬于嚴(yán)重違規(guī)行為。上述兩家關(guān)聯(lián)企業(yè)除向**上海公司出售114.77萬股外，還向其他股東出售24.6萬股，通過低進(jìn)高出賺取了巨大利潤。盡管中國證監(jiān)會后來承認(rèn)收購是有效的，但顯然**上海公司的違規(guī)行為損害了廣大中小股東的利益。

**上海公司的這種聯(lián)合收購行為在國外一般稱為“一致行動”。所謂“一致行動”，是指兩人以上通過某種協(xié)議或默契，積極合作，取得或鞏固對一家公司的控制權(quán)。香港的《收購與兼并守則》（香港：CEDEN收購和Migigs）詳細(xì)說明了這一點，并列出了八個“一致行動的人”，如一家公司及其母公司、子公司和合并的子公司。上述四類公司的聯(lián)營公司和聯(lián)營公司；一家公司及其任何董事（包括董事的近親屬、托管公司、近親屬控制的公司或本公司）等，“一致行動人”持有的股份視為一人持有。這一規(guī)定對于強(qiáng)制收購要約的實施和大股東的報告義務(wù)具有重要意義。防止聯(lián)合收購非常重要。在美國法律中，與“一致行動”類似的概念是“受益所有權(quán)”，即兩個或兩個以上的股東通過任何形式的合同、協(xié)議、默契或關(guān)系，直接或間接地取得對股票的控制權(quán)。此時，這些股份將被視為由“受益股東”持有。你知道嗎