2013年3月7日，開發(fā)商a與B公司簽訂建設(shè)工程合同，約定將蓮花社區(qū)20棟商住樓承包給B公司施工，并于2014年7月10日前交付甲方。雙方將在房屋驗(yàn)收后一個(gè)月內(nèi)結(jié)清工程款。合同還約定，工程結(jié)算時(shí)，甲方應(yīng)暫扣工程款的5%作為保修金，驗(yàn)收合格后一年返還乙方。2014年7月1日，B公司將驗(yàn)收合格的房屋交給a開發(fā)商進(jìn)行工程結(jié)算，a開發(fā)商暫扣50萬元保修金。2015年7月20日，B公司要求開發(fā)商a退還暫扣的保修金50萬元。開發(fā)商a不同意，認(rèn)為根據(jù)法律規(guī)定，房屋的保修期為5年，保修金的返還時(shí)間應(yīng)為5年后。對(duì)于開發(fā)商a現(xiàn)在是否應(yīng)該退還保修金有兩種不同的意見：

第一種意見是開發(fā)商a現(xiàn)在不應(yīng)該退還保修金。根據(jù)我國建筑工程領(lǐng)域的法律法規(guī)，屋面防水工程、有防水要求的衛(wèi)生間、房間及外墻防滲漏的最低保修期為5年，保修期應(yīng)與保修期相等。甲乙雙方關(guān)于保修金的約定違反了法律的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)當(dāng)無效。因此，保修金應(yīng)在房屋驗(yàn)收五年后即2018年11月26日后返還。第二種意見是開發(fā)商a現(xiàn)在應(yīng)該退還保修金。國家法律法規(guī)只規(guī)定了房屋的保修期，卻沒有規(guī)定保修金；其次，5年的保修期不等于5年的保修金。在法律沒有明確規(guī)定的前提下，我們應(yīng)該按照當(dāng)事人的意思自治，按照合同約定，所以開發(fā)商a現(xiàn)在應(yīng)該退還保修金。

[管理分析]

小編同意第二種意見，理由如下：

第一，法律沒有明文規(guī)定的時(shí)候，應(yīng)該尊重當(dāng)事人的意思自治。縱觀我國建筑工程領(lǐng)域的相關(guān)法律，如《建筑工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》、《房屋建筑工程質(zhì)量保修辦法》等，它們只規(guī)定了房屋的保修期，如：屋面防水工程、衛(wèi)生間防水工程等要求，房間及外墻防滲漏，最短5年；電氣管道、給排水管道、設(shè)備安裝，最短2年。但是，對(duì)于是否約定保修金以及保修金的數(shù)額，沒有相關(guān)規(guī)定。因此，在私法領(lǐng)域，當(dāng)法律沒有明文規(guī)定時(shí)，應(yīng)當(dāng)尊重當(dāng)事人的意思自治意識(shí)。雙方可自行約定保修付款，本合同合法有效，對(duì)雙方均有約束力。二是保修期不等于保修金，退還保修金并不能免除B公司的保修義務(wù)，首先，法律規(guī)定房屋的最低保修期為5年，對(duì)5年的保修期沒有規(guī)定。同時(shí)，5年的保修期不等于保修期，也就是5年。保修期和保修期完全是兩個(gè)概念，我們不能用這個(gè)比喻。其次，在這種情況下，開發(fā)商a希望扣繳5年后返還保險(xiǎn)金。其根本目的是督促乙方履行保修義務(wù)，即乙方在五年保修期內(nèi)未履行保修義務(wù)的，開發(fā)商a將用保修金履行。但是，退還保修金并不能免除乙方的保修義務(wù)。即使對(duì)保修金沒有約定，乙方作為施工單位仍有保修義務(wù)，必須履行。因此，甲方暫扣保修金沒有事實(shí)和法律依據(jù)。綜上所述，在這種情況下，開發(fā)商a現(xiàn)在應(yīng)該退還暫時(shí)扣留的50萬保修金。你知道嗎