1、 擔保人是否具有賠償能力?擔保是以當事人的信用和財產為基礎,為主合同債務的實現提供擔保。它要求保證人在債務人不能發債時履行保證人的債務或者代表債務人承擔責任,這當然要求保證人具有代表債務人清償債務的能力。但根據《擔保法司法解釋》第十四條的規定,不具備完全賠償能力的法人、其他組織或者自然人作為擔保人訂立擔保合同,然后又因不具備賠償能力而要求免除擔保責任的,人民法院不予受理法庭不會支持的。由此可見,“賠償能力”不是保證人的必要條件。無賠償能力的擔保人簽訂的擔保合同不一定無效,擔保人仍應當承擔擔保責任。此外,該法沒有對“賠償能力”的審查規定具體標準。實踐中,債權人很難確定擔保人是否真正具有賠償能力。他們只能根據在簽訂具體擔保合同過程中獲得的擔保人信息進行主觀判斷。而且,擔保人在簽訂擔保合同時有可能具備“補償性能力”條件,但貸款期限和擔保期限往往較長。幾年后,債權人要求保證人承擔保證責任時,保證人沒有賠償能力。因此,《擔保法》中“代為清償債務的能力”的規定只是對債權人的警示,實際作用不大。第二,擔保人應當具備哪些條件?保證人是指與債權人約定為主合同債務提供擔保的一方,債務人不履行債務的,應當按照約定履行債務或者承擔責任。擔保合同是主債務合同的從屬合同,由債權人和擔保人訂立,而不是由債務人和擔保人訂立,因為擔保人的擔保義務是針對債權人的,設定擔保的目的是防止債務人不履行債務給債權人造成損失,從而使債權人免受損失債權可以得到更充分的保護。擔保是以人的名譽和財產為擔保的人的擔保。相對而言,擔保風險相對較大。但是,對無民事行為能力人和限制民事行為能力人應當區別對待。擔保是一種民事法律行為,要求行為人具有相應的民事行為能力,擔保是一種單方面的義務性合同,是代表債務人履行債務或承擔責任的行為。公民不具備一定民事行為能力的,如何履行債務或者對債務人承擔責任。因此,無民事行為能力人決不能作為保證人,因為無民事行為能力人在認定和判斷能力上不為法律所承認。限制民事行為能力人與他人作為保證人訂立保證合同的,可以依照合同法第四十七條的規定確定保證合同的效力,即:,限制民事行為能力人訂立的保證合同,經法定代理人認可后生效。因為“行為能力限制制度在維護交易安全的同時,保護了限制民事行為能力人的靜態安全,符合民法的公平原則”。擔保法應當規定具有完全民事行為能力的公民作為擔保人。第三,誰不能做擔保人?
國家機關不得作為擔保人,但經國務院批準利用外國政府或國際經濟組織貸款進行再融資的除外。
學校、幼兒園、醫院和其他公益性事業單位、社會團體不得作為擔保人。
企業法人的分支機構和職能部門不得作為保證人。企業法人分支機構有法人書面授權的,可以在授權范圍內提供擔保。
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