擔保人需要有自己的人身擔保,他人冒充擔保人不具有法律效力。保證人與主債權人的關系(一)債權人的權利債權人有權要求保證人承擔保證責任(履行保證債務)。權利的行使基于委托人未能履行其義務以及確保責任達到其承諾期限的必要性。在一般擔保中,保證人有權提前請求抗辯權。在連帶責任擔保中,保證人沒有抗辯權,但有權抗辯主債務已經妥善履行或者承擔了相應的責任。第一,兩個以上擔保人同時或者分別為同一債務提供擔保的,擔保人與債權人對擔保份額不一致的,應當視為連帶擔保。連帶保證人以約定的份額對抗債權人的,法院不予支持。第二,連帶保證的債務人在主合同約定的債務履行期限屆滿時不履行債務的,債權人可以要求債務人履行債務,或者要求保證人中的任何一方承擔全部保證責任。連帶保證人承擔保證責任后,不能向債務人追償的部分,由連帶保證人按照其內部約定的比例分擔,不得約定平均份額(為此,《擔保法》規定,承擔擔保責任的保證人保證責任有權向債務人追償,或者要求其他承擔連帶責任的保證人清償其應當承擔的部分(份額)。第三,共同擔保的保證人在承擔擔保責任后,應當按照擔保合同約定的擔保份額,在履行擔保責任的范圍內對債務人行使追索權。(2) 保證人的權利保證人沒有向債權人要求付款的權利,而只有抗辯權或者其他抗辯權。具體包括:
首先,向債權人主張主債務人的所有抗辯或其他類似權利。擔保人可以主張主債務人的抗辯權,如時效完成抗辯權、同時履行抗辯權、不安抗辯權、先訴抗辯權等。即使債務人放棄上述抗辯權,保證人也有權主張,因為保證人主張主債務人的抗辯權不是代為主張的,而是根據保證人的身份獨立行使的。保證人可以要求主債務人享有其他類似的權利,包括撤銷權和抵銷權。其次,基于保證人的地位,我國特有的抗辯權是先行抗辯權。一般擔保的保證人享有此項權利。《擔保法》第十七條第二款規定:“總擔保的擔保人在主合同糾紛未經審判、仲裁,債務人財產依法強制執行,仍不能履行債務之前,可以拒絕向債權人承擔擔保責任學者認為,“債務人財產依法不能執行前”應解釋為“債務人財產依法不能執行前無效”,包括執行結果不能清償債務或者不足以清償債務的情形,比如沒有人應該出售主債務人的財產,或者拍賣所得只能償還部分債務,或者主債務人有財產但不知道在哪里。
抗辯權不僅可以通過訴訟行使,也可以在訴訟之外行使。但在下列情形下不能行使:一是債務人住所發生變更,債權人難以要求其履行債務。這里所謂的主要困難包括債務人下落不明、已移居國外、無財產可供執行等。居住地變更的時間必須在擔保合同成立后,不得在擔保合同成立前或者擔保合同成立時。第二,法院受理債務人破產案件,中止執行程序。債權人在此期間,甚至在將來都無法從主債務人那里得到清償。只有保證人真正承擔保證責任,債權才能實現,因此法律不允許保證人提前行使抗辯權。第三,保證人書面放棄抗辯權。第三,基于一般債務人的地位,它應該擁有更多的權利。保證人是債務人,應享有一般債務人的權利。如保證債務單獨消滅時,保證人有權要求賠償;保證債務尚未清償時,保證人有權抗辯;保證合同未成立、無效或者解除,保證債務不存在時,保證人有權要求不承擔保證責任;保證債務超過訴訟時效的,保證人也可以拒絕承擔責任。
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