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寧波
尋找我國浮動抵押制度的缺陷和不足
[關(guān)鍵詞]：浮動抵押；凍結(jié)；接收人
早期英國成文法中沒有浮動抵押的概念和法律制度。浮動抵押的概念和制度在19世紀(jì)50年代以后在英國應(yīng)運而生，由于英國判例法的獨特制度特征，英國法官利用其法律解釋權(quán)為英國浮動抵押的發(fā)展奠定了法律基礎(chǔ)。 1870年巴拿馬、新西蘭和澳大利亞皇家郵政公司的判決標(biāo)志著英國法律對浮動抵押制度的正式承認(rèn)。1866年，本案當(dāng)事人之一的債權(quán)公司以其全部財產(chǎn)為擔(dān)保對象發(fā)行了債權(quán)證。上訴法院認(rèn)為：公司后續(xù)清算時，上述擔(dān)保成為公司所擁有資產(chǎn)的特定擔(dān)保，因此債券持有人優(yōu)先于一般債權(quán)人。吉福德法官解釋說：“在本案中，我毫不猶豫地確定，“欠作”一詞是指公司的全部財產(chǎn)，包括擔(dān)保設(shè)立時已經(jīng)存在的財產(chǎn)和擔(dān)保設(shè)立后公司取得的財產(chǎn)。我將對本案中公司債券的目的和含義作如下解釋：即“欠發(fā)”一詞是指公司將繼續(xù)存在，除公司的利息或原債權(quán)尚未清償外，公司債券持有人不受干涉。我認(rèn)為本案擔(dān)保的意義和目的是：當(dāng)公司在此期間繼續(xù)存在，公司在正常情況下繼續(xù)經(jīng)營時，公司債券持有人不得要求計算任何中間利益，也不得干涉公司的任何財產(chǎn)。”[1] （P110） 對浮動抵押最權(quán)威、引用最多的理解是1903年上訴法院法官在審理約克郡羊毛紡織機(jī)械協(xié)會案時闡述的浮動抵押的三個特征，即：，（1） 浮動抵押是以公司目前存在或?qū)韺⒋嬖诘哪撤N資產(chǎn)或全部資產(chǎn)為基礎(chǔ)的擔(dān)保；（2）在正常經(jīng)營過程中，浮動抵押具有以下特點：1、這些資產(chǎn)的形式會隨著時間的推移而變化；（3） 除債券持有人要求使用擔(dān)保資產(chǎn)清償外，公司可以將擔(dān)保資產(chǎn)用于正常經(jīng)營活動。[1] （p112）盡管擔(dān)保協(xié)議的措辭在實踐中可能會有所不同，但法官總是要根據(jù)這三個特征來判斷擔(dān)保是否為浮動擔(dān)保。你知道嗎
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