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合法抵押的特點是什么

來源: 律霸小編整理 · 2025-07-11 · 461人看過

法定抵押的特征是什么。(1)主體是合法的,即僅限于合同中建設工程合同的承包人,其他合同的承包人依法可以享有動產留置權,但不享有法定抵押權;(2)設立形式是合法的,即:,建設工程承包人與發(fā)包人簽訂建設工程合同時,即產生法定抵押權,當事人無需再簽訂抵押合同

(3)權利實現(xiàn)的時間是法定的,即只有發(fā)包人不支付價款時,該權利才能行使建設工程竣工驗收合格后限期支付工程款。工程驗收不合格或者發(fā)包人已足額支付價款的,不得行使法定抵押權;

(4)抵押的范圍是法定的,即抵押的對象:一是施工合同約定的建筑物。第二,基地使用權是有償?shù)模绻胤峙淞耍筒话ɑ厥褂脵唷5谌ㄖこ毯脱b修工程由同一承包人承包時,抵押權的效力延伸到裝修的增值部分。如果裝修工程是不同的承包商,這部分的價值應排除在外。

(5)該權利的行使方式是合法的,即:一是承包人與發(fā)包人約定將工程折價;二是承包人依法向人民法院申請拍賣工程,承包人無權直接折價、拍賣,否則構成侵權。

2。法定抵押權屬于物權范疇。是否實行公示原則,即是否登記后才能成立,在不同的國家和地區(qū)是不一樣的。德國民法規(guī)定應當?shù)怯洠▏穹ㄒ?guī)定不需要登記,我國臺灣民法也規(guī)定可以不登記設立。

3。(1)多個法定抵押權的競合,即在同一建設項目中,由于勘察、設計、施工、安裝分包給多個承包人,會出現(xiàn)多個法定抵押權的競合。實踐中,最常見的是建筑裝修承包人的法定抵押權競合。(二)一項以上法定抵押權與一項以上約定抵押權的競合。實踐中,發(fā)包人承包工程后,一方面要求承包人預付工程款;另一方面以在建工程作為抵押,甚至多次向多家銀行貸款,形成了法定抵押與約定抵押的競合。(3) 法定抵押權與債權的沖突。建設項目為商品房的,用人單位將在建房屋在工程竣工前預售,并分別與消費者簽訂房屋買賣合同。一旦發(fā)包人不能按時支付價款,承包人的法定抵押權與銀行約定的抵押權、消費者要求發(fā)包人履行合同的債權之間就會產生競合和沖突。抵押效力是指抵押權人在其有擔保債權范圍內對抵押物享有優(yōu)先受償權的效力以及對其財產的限制和影響。它包括抵押權范圍的效力、抵押物的效力和優(yōu)先受償權的效力。法定抵押權效力的關鍵是優(yōu)先受償權的效力。法定抵押權優(yōu)先受償效力是指建設工程竣工驗收后,發(fā)包人未按約定支付價款的,承包人可以與發(fā)包人約定或者請求人民法院以工程折價、拍賣價款予以補償。在實踐中,要注意以下幾點:

1。優(yōu)先受償權的效力和約定的工程抵押權。也就是說,發(fā)包人將建設工程抵押給其他債權人時,不需要征得抵押權人(承包人)的同意。但工程竣工驗收后,發(fā)包人未按約定清償工程款的,承包人有權優(yōu)先受償,并享有發(fā)包人與第三人約定的抵押權。2優(yōu)先受償權的效力與工程轉讓。這種效力還表現(xiàn)為一種追溯力,即發(fā)包人(開發(fā)商)可以不經承包人同意,將在建工程出售、轉讓。它不同于一般抵押,抵押人轉讓抵押物必須征得抵押權人的同意。但法定抵押權人(承包人)享有優(yōu)先受償權的條件一經滿足,其效力即延伸至已出售或者轉讓的房屋。(3) 優(yōu)先受償權的效力延伸至破產企業(yè)的財產。根據(jù)我國《破產法(試行)》第二十八條第二款“作為抵押物的財產不屬于破產財產”,用人單位破產的,作為法定抵押的“工程”也不屬于破產財產。法定抵押權的實現(xiàn)。

1。根據(jù)《合同法》第286條,第一步是督促發(fā)包人在工程竣工后支付價款。發(fā)包人未按約定支付價款的,承包人應當催告發(fā)包人在一定期限內支付價款。用人單位未經催告直接向法院申請拍賣的,人民法院不予受理。第二種是協(xié)商,即如果發(fā)包人逾期不付款,雙方可以協(xié)商將工程折價給承包人。但需要注意的是:一是項目不應打折,只是所謂“不適宜”是指項目的性質和作用“不適宜”,如機場、港口、軍事設施和影響國計民生的重點工程等談判是允許的,而不是必要的程序,這不同于強制性的督促程序。當事人一方不愿協(xié)商的,可以向人民法院申請拍賣。三是申請拍賣的程序,即承包人經催告仍不能取得工程款的,可以與發(fā)包人協(xié)商,也可以直接向人民法院申請拍賣工程款,取得優(yōu)先受償權。然而,一旦承包商向法院提出申請,法院應如何運作?法律沒有對此作出規(guī)定,立法也沒有給予詳細考慮。這類申請是要經過訴訟程序,還是直接進入執(zhí)行程序?如果不走訴訟程序,實踐中存在兩大問題:一是法定抵押范圍確定后,承包人與發(fā)包人之間工程款的結算在實踐中往往不盡相同,因此有必要委托有關部門進行鑒定或審計,而鑒定(審計)結論沒有經過質證,顯然有違程序正義。第二,如果法院直接進入執(zhí)行程序,法院執(zhí)行的依據(jù)是什么?顯然,當事人的申請不能作為執(zhí)行的依據(jù)。如果法院的執(zhí)行法院應該直接作出裁決,結論的依據(jù)是什么。因此,我們認為,這里的“申請”應該首先由當事人向人民法院提出確認,法院審理后作出判決,然后進入拍賣的執(zhí)行程序。

2。理論上對法定抵押權和約定抵押權的優(yōu)先權有三種觀點:一是法定抵押權的優(yōu)先權;二是約定抵押權的優(yōu)先權;三是同等效力和比例補償。筆者認為,合同法之所以規(guī)定法定抵押權,是因為其優(yōu)先于約定抵押權。因此,當法定抵押權與約定抵押權重疊時,首先要保證法定抵押權的實現(xiàn)。同一項目有多個法定抵押權的,應當按照各自的抵押物優(yōu)先拍賣和支付。同一抵押權有若干法定抵押權,應按比例支付。你知道嗎

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