什么是吸收犯?刑法學(xué)界觀點(diǎn)大體一致。“吸收犯，是指數(shù)個(gè)犯罪行為，其中一個(gè)犯罪行為吸收其它的犯罪行為，僅成立吸收的犯罪行為一個(gè)罪名的犯罪形態(tài)。”

① 根據(jù)這樣的定義，顯然無(wú)法將吸收犯與牽連犯區(qū)別開(kāi)來(lái)。因?yàn)樗鼈儧](méi)能很好地給出一個(gè)犯罪行為吸收另一個(gè)犯罪行為的原因。如有人認(rèn)為，吸收犯的吸收關(guān)系應(yīng)根據(jù)一般觀念和法律條文的內(nèi)容來(lái)加以認(rèn)定。

② 這種觀點(diǎn)顯然是不合適的。因?yàn)橐话阌^念是一個(gè)不確定的概念，無(wú)法明確吸收犯的標(biāo)志。也有人認(rèn)為，一罪吸收他罪，是因?yàn)椤耙蛔镏畼?gòu)成要件為他罪所當(dāng)然包括，或所犯之罪為他罪必然得由之方法或當(dāng)然可得之結(jié)果”

③ 這種觀點(diǎn)雖給出了部分原因，即“一罪之構(gòu)成要件為他罪所當(dāng)然包括”，這是其值得肯定之處，但對(duì)于什么樣的方法為“必然得由之方法”，什么樣的結(jié)果為“當(dāng)然可得之結(jié)果”，缺乏判斷標(biāo)準(zhǔn)。雖然有人主張以犯罪構(gòu)成的主觀方面去判斷一罪是否是實(shí)現(xiàn)他罪之目的的必由之方法或是否是實(shí)現(xiàn)他罪之目的的必得之結(jié)果。

④ 但我們認(rèn)為，這種標(biāo)準(zhǔn)，將一種犯罪形態(tài)的成立任由犯罪人解釋，是不足取的，而且僅從主觀方面去找根據(jù)，很難說(shuō)不會(huì)帶有片面性。

基于上述，我們贊同這樣的觀點(diǎn)，即“吸收犯是指在一個(gè)犯罪過(guò)程中，行為人所實(shí)施的數(shù)個(gè)犯罪行為因?qū)儆谕蛔镔|(zhì)，而由高度行為吸收低度行為的犯罪形態(tài)。”

⑤ 據(jù)此，吸收犯由數(shù)個(gè)獨(dú)立的犯罪行為構(gòu)成，但因觸犯同一罪名，屬于同一種犯罪的不同形式，而且，這些行為之間有高度行為與低度行為之分，從而產(chǎn)生吸收關(guān)系。從法律意義上講，高度行為一般社會(huì)危害性較大，處罰較重，低度行為常常社會(huì)危害性較小，處罰較輕。從行為人主觀上看，高度行為是更有利于其實(shí)現(xiàn)犯罪意圖的行為，低度行為是有助于實(shí)現(xiàn)犯罪意圖的行為，無(wú)論從犯罪人的自我評(píng)價(jià)去看，還是從法律對(duì)吸收犯的實(shí)質(zhì)評(píng)價(jià)而言，用高度行為吸收低度行為都有合理的。例如，某甲殺害某乙，未遂。過(guò)幾天后，又用刀將乙殺死。殺人的既遂行為與未遂行為都是故意殺人行為，二者相比，當(dāng)然既遂行為是高度行為，未遂行為是低度行為，所以，本案只追究行為人的故意殺人既遂，未遂行為被既遂行為吸收，不再論罪。可見(jiàn)，吸收犯吸收關(guān)系的成立，是源于一罪之構(gòu)成要件為他罪之構(gòu)成要件所包括，也即一罪之不法內(nèi)涵與罪責(zé)內(nèi)涵為他罪所包括，或者說(shuō)是“同一犯罪的低度行為與高度行為之間的依附關(guān)系。”無(wú)論是高度行為還是低度行為，在事實(shí)上和法律上都是獨(dú)立的。