【基本案情】2019年4月至6月間，大學生G某以營利為目的，通過上線Z某（另案處理）獲取《英雄聯(lián)盟》游戲BOT外掛卡密，并將獲取的卡密通過淘發(fā)卡網(wǎng)站加價轉(zhuǎn)賣他人獲利，先后向他人提供BOT外掛卡密653次，供他人在網(wǎng)絡游戲《英雄聯(lián)盟》中使用外掛程序不被封號。其間，G某獲利21000元。

經(jīng)查，《英雄聯(lián)盟》網(wǎng)絡游戲是深圳市騰訊計算機系統(tǒng)有限公司擁有著作代理權(quán)的一款網(wǎng)絡游戲，該網(wǎng)絡游戲以互聯(lián)網(wǎng)為傳輸媒介，連接游戲運營商服務器和用戶計算機客戶端，組成計算機信息系統(tǒng)，按照游戲運營商事先設置的程序規(guī)則運行，該游戲通過騰訊TenProtect系統(tǒng)自動檢測游戲作弊程序，并對作弊行為進行封號處理。

常州市公安局網(wǎng)安支隊于2019年4月在工作中發(fā)現(xiàn)G某存在作案嫌疑并于6月立案偵查、7月將G某抓獲歸案。2019年7月9日，G某因涉嫌提供侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)程序、工具罪被刑事拘留。2019年8月8日被取保候?qū)彙?/span>

【律師分析】提供侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)程序、工具罪，是指提供專門用于侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的程序、工具，情節(jié)嚴重的行為。從犯罪構(gòu)成來看，本罪的客體是計算機信息系統(tǒng)的正常運行秩序。客觀方面表現(xiàn)為違反國家規(guī)定，向他人提供專門用于侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的程序、工具，或者明知他人實施侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的違法犯罪行為而為其提供程序、工具，情節(jié)嚴重的行為。犯罪主體是一般主體，自然人和單位均可成為犯罪主體。單位犯本罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，按照規(guī)定處罰。（詳參鄧衛(wèi)衛(wèi)、雷雨波、于躍、張世琦編著：《罪名·立案·量刑》，人民法院出版社2019年3月第1版，第367-368頁）

本罪名中，“提供”是向他人供給，既包括出于營利目的的有償供給，如網(wǎng)上銷售，也包括不以營利為目的的免費供給，如將程序貼在網(wǎng)上供網(wǎng)民免費下載；既包括向特定對象提供，也包括向不特定的社會公眾提供。（詳參周峰主編：《新編刑法罪名精釋》，中國法制出版社2019年9月出版，第3卷第1645頁）關(guān)于“專門用于侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的程序、工具”的界定問題，最高人民法院、最高人民檢察院在《關(guān)于辦理危害計算機信息系統(tǒng)安全刑事案件應用法律若干問題的解釋》（法釋〔2011〕19號）中作了明確。該解釋第二條規(guī)定，具有下列情形之一的程序、工具，應當認定為刑法第二百八十五條第三款規(guī)定的“專門用于侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的程序、工具”：（一）具有避開或者突破計算機信息系統(tǒng)安全保護措施，未經(jīng)授權(quán)或者超越授權(quán)獲取計算機信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)的功能的；（二）具有避開或者突破計算機信息系統(tǒng)安全保護措施，未經(jīng)授權(quán)或者超越授權(quán)對計算機信息系統(tǒng)實施控制的功能的； （三）其他專門設計用于侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)、非法獲取計算機信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)的程序、工具。

本罪名的量刑情節(jié)分為兩類，即“情節(jié)嚴重”與“情節(jié)特別特別嚴重”。最高人民法院、最高人民檢察院在《關(guān)于辦理危害計算機信息系統(tǒng)安全刑事案件應用法律若干問題的解釋》（法釋〔2011〕19號）第三條第一款規(guī)定，提供侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的程序、工具，具有下列情形之一的，應當認定為刑法第二百八十五條第三款規(guī)定的“情節(jié)嚴重”：（一）提供能夠用于非法獲取支付結(jié)算、證券交易、期貨交易等網(wǎng)絡金融服務身份認證信息的專門性程序、工具五人次以上的；（二）提供第（一）項以外的專門用于侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的程序、工具二十人次以上的；（三）明知他人實施非法獲取支付結(jié)算、證券交易、期貨交易等網(wǎng)絡金融服務身份認證信息的違法犯罪行為而為其提供程序、工具五人次以上的；（四）明知他人實施第（三）項以外的侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的違法犯罪行為而為其提供程序、工具二十人次以上的；（五）違法所得五千元以上或者造成經(jīng)濟損失一萬元以上的；（六）其他情節(jié)嚴重的情形。第二款規(guī)定，實施前款規(guī)定行為，具有下列情形之一的，應當認定為提供侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的程序、工具“情節(jié)特別嚴重”：（一）數(shù)量或者數(shù)額達到前款第（一）項至第（五）項規(guī)定標準五倍以上的；（二）其他情節(jié)特別嚴重的情形。

關(guān)于量刑方面，根據(jù)我國現(xiàn)行《刑法》第285條第3款規(guī)定，犯提供侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)程序、工具罪的，依照前款的規(guī)定處罰，即處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。情節(jié)特別嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

【律師建議】本罪名是由《刑法修正案（七）》增設的，單位犯罪的規(guī)定由《刑法修正案（九）》增設。人們常說，網(wǎng)絡并非法外之地，游戲玩家在玩網(wǎng)絡游戲時也應當時刻牢記網(wǎng)絡犯罪行為不可為。關(guān)于網(wǎng)絡犯罪案件，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部制定的《關(guān)于辦理網(wǎng)絡犯罪案件適用刑事訴訟程序若干問題的意見》（公通字〔2014〕10號）有明確界定。須知，《英雄聯(lián)盟》游戲BOT外掛本身具有避開或者突破計算機信息系統(tǒng)安全保護措施的功能，它是一個專門用于侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的程序，用以逃避《英雄聯(lián)盟》反作弊程序的監(jiān)控，觸及刑律即應受到懲罰。鑒于網(wǎng)絡游戲的年輕人玩家較多的現(xiàn)狀，網(wǎng)絡游戲運營商、社會各界需要做好相應法律知識的宣傳，一款頗受歡迎的網(wǎng)絡游戲集合了技術(shù)人員智力和運營商宣傳的不懈努力，游戲玩家也應當尊重他人的知識產(chǎn)權(quán)，更應懂得刑法的紅線不可觸碰。就本案而言，在本律師與犯罪嫌疑人G某溝通時，G某表示起初玩游戲時只是認為向他人銷售BOT外掛卡密還能掙錢，覺得不是什么大事，沒意識到是犯罪行為。這不禁讓人感慨，一位在校大學生因此涉嫌犯罪，從此學業(yè)受到影響，人生便有一個抹不掉的“污點”，著實令人痛心。