(粵高法[2002]148號 2002年10月16日)
為進一步依法嚴厲打擊毒品犯罪活動,準確執行《刑法》和最高人民法院有關司法解釋以及《全國法院審理毒品犯罪案件工作座談會紀要》等文件,根據我省各級法院審理毒品犯罪案件的經驗以及當前的實際情況,對毒品犯罪案件審判實踐中亟需解決的若干問題提出如下意見:
一、關于特情介入的問題
1、確有證據證明被告人本來沒有實施毒品犯罪的故意,由于特情主動提出、多次要求、或者誘以暴利等手段引誘,從而實施毒品犯罪行為的,屬于犯意引誘,應當對其從輕處罰。即使涉及毒品數量較大,也不宜判處死刑立即執行。
2、確有證據證明被告人主觀上只有實施數量較少毒品犯罪的故意,由于特情主動提出、多次要求、或者誘以暴利等手段,從而實施了數量較大甚至達到判處死刑數量的毒品犯罪的,屬于數量引誘,可對被告人從輕處罰;適用死刑應慎重掌握。
3、毒品交易的犯意或者數量雖由特情提起,但被告人一拍即合,或者被告人不但沒有拒絕,還積極實施毒品犯罪行為,在短時間內即有較大數量毒品進行交易的,不宜認定為“犯意引誘”或“數量引誘”。
4、對于犯意、數量由誰提出難以明確、有否引誘因素難以排除的,可從密謀到實施毒品犯罪行為的時間長短、被告人有否前科劣跡、其社會經歷等因素,認真審查特情介入對被告人行為的影響程度、被告人受到引誘的可能性。對于被告人毒品犯罪數量剛剛達到死刑標準、雖不能完全確定屬于特情引誘、但可能性很大的,可按本意見第22條第(3)項處理。
5、關于“間接引誘”的問題。被告人因受特情引誘而積極實施毒品犯罪行為,其他被告人在與特情沒有接觸、不受影響的情況下參與犯罪的,對兩者應當區別處理。對受到引誘的被告人比照上述犯意引誘、數量引誘的處理原則處理;對沒有受到引誘的被告人,應當根據其參與犯罪的事實和情節依法處理。
二、關于吸毒人員實施毒品犯罪問題
6、吸毒人員實施走私、販賣、運輸毒品犯罪,被查獲的毒品數量應全部認定為走私、販賣、運輸毒品的數量,但在量刑時尤其是適用死刑時應酌情考慮被告人吸毒的情節。
7、被告人購買了一定數量的毒品,有證據證明其只販賣了其中一部分,其余部分已經吸食的,應當按已查明的銷售數量確定其販毒的數量。
8、對于在運輸毒品時被抓獲的被告人,即使有證據證明其本人吸毒,亦應當依《刑法》規定并參照最高人民法院1994年司法解釋的原則,按照運輸毒品罪定罪處罰。
9、被告人是否屬于吸毒人員,應當根據公安機關或其他部門出具的證明等證據,包括是否登記在冊的吸毒人員,被抓獲后有否毒癮發作,毒癮是否戒斷等情況準確認定。
三、關于涉及“搖頭丸”等案件的問題
10、“搖頭丸”、“搖腳丸”和其他由犯罪分子非法加工的摻雜有甲基苯丙胺、某種苯丙胺類毒品或者氯胺酮、咖啡因等一種或者多種毒品成分的藥丸,不是獨立的毒品種類,而是毒品的一種存在形式。對于此類案件,不能使用“毒品搖頭丸”等不規范的表述。
11、將毒品粉碎、摻進雜質、壓制成為“搖頭丸”等藥丸的行為,沒有改變毒品本身的性質,沒有產生新的毒品,不屬于制造毒品行為。
12、對涉及“搖頭丸”的毒品案件,應按照查獲的“搖頭丸”所含的毒品種類處理。含有兩種或者兩種以上毒品成分的,應當按照危害性較大的毒品種類處理。
13、對涉及“搖頭丸”案件量刑時,應當充分考慮“搖頭丸”中毒品含量較低、使人形成癮癖的程度小、危害性也較小的因素,體現與一般毒品案件的區別。
14、走私、販賣含甲基苯丙胺的“搖頭丸”以上,或者運輸含甲基苯丙胺的“搖頭丸”以上,沒有法定從輕、減輕情節的,應當判處死刑(包括死刑緩期二年執行);尚未達到但接近上述數量、情節較重的,亦可判處死刑緩期二年執行。對此類案件適用死刑時,一定要綜合考慮全案的各種因素,從嚴掌握。
15、走私、販賣含甲基苯丙胺以外其他苯丙胺類毒品成分的“搖頭丸”,沒有法定從輕、減輕情節和本意見規定的有關情形的,應當比照本意見第14條規定標準的2倍掌握。但對此類案件適用死刑時,也要嚴格掌握。
16、走私、販賣不含甲基苯丙胺及其他苯丙胺類毒品成分的“搖頭丸”,應當比照本意見第15條規定標準從輕處罰。除非數量特別巨大,一般不適用死刑立即執行。
四、關于毒品犯罪案件的其他問題
17、1991年本院與省檢察院、公安廳聯合下發的《關于辦理毒品犯罪案件若干問題的意見(試行)》粵法[1991]39號)確定的毒品犯罪案件量刑的數量標準和情節是切合我省實際的,對我省司法機關打擊毒品犯罪起了積極作用,也不違背修訂后《刑法》的精神。因此,除本意見對辦理毒品犯罪案件中的特殊問題作出的補充外,其他方面的問題原則上仍應按該規定執行。
18、對于涉及不以正常狀態出現的毒品的案件,在量刑時應當考慮毒品常態與非正常狀態時數量的差異。
19、對毒品犯罪分子量刑時,毒品的種類、數量是量刑主要考慮的因素,但還必須充分考慮其他犯罪情節,不能將毒品數量作為量刑的唯一標準。
20、明知是毒品而攜帶、運送,在車站、碼頭、機場或者在交通工具上被查獲的,無論是受雇、受托或者為自己運輸,均應按照運輸毒品罪定罪處罰。鑒于運輸毒品與走私、販賣、制造毒品對社會的直接危害有所不同,判處死刑立即執行的數量標準應有所區別。運輸毒品海洛因、甲基苯丙胺以上、鴉片以上,沒有法定從輕、減輕情節的,一般應當判處死刑,剝奪政治權利終身;運輸毒品海洛因、甲基苯丙胺以上、不滿或者鴉片以上不滿的,可以視其數量、情節判處十五年有期徒刑、無期徒刑或者死刑緩期二年執行。
21、對于受糾合、雇用實施毒品犯罪的被告人,應當根據其在犯罪中的地位作用確定其屬于主犯還是從犯,不能將其一律都視為從犯。對于受糾合、雇請后積極實施并單獨或繼續糾合他人完成毒品犯罪行為的,一般應當認定為主犯。
22、對于毒品犯罪的數量剛剛達到死刑的量刑標準、既沒有法定從重情節又沒有法定從輕、減輕情節的被告人,有下列情形之一的,可以根據案件具體情況酌情考慮留有余地:
(1)基本犯罪事實清楚,但個別證據不夠扎實的;
(2
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