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寧波
非親生子離婚可否主張撫養權
問題：
劉先生和葉女士于1993年登記結婚，次年葉女士生育一男孩小明。1995年10月，葉女士外出后下落不明。1996年，劉先生因一次偶然的機會發現，小明并非他的親生子。但劉先生沒有計較，仍將小明視為親生子全力照顧和撫養。2009年8月，失蹤了10多年的葉女士突然出現，并到法院起訴要求離婚，主張小明隨她生活。劉先生同意離婚，卻主張小明歸其撫養。小明不愿意和母親生活。請問,劉先生能要求小明隨他生活嗎?
律師回答：
小明是在葉女士在與劉先生結婚后所生，劉先生雖然知道小明不是他的親生子，但仍精心撫養其長大，他與小明之間已形成了類似于繼父子關系的事實上的養父子關系。
最高人民法院《關于人民法院審理離婚案件處理子女撫養問題的若干具體意見》第13條規定：“生父與繼母或生母與繼父離婚時，對曾受其撫養教育的繼子女，繼父或繼母不同意繼續撫養的，仍應由生父母撫養。”根據該規定可知，對于已經形成了撫養教育關系的繼父(母)子(女)，在父(母)與繼母(繼父)離婚后，對曾受其撫養教育的繼子女，繼父或繼母同意繼續撫養的，可以考慮由繼父或繼母同意繼續撫養。小明的撫養問題，可參照上述規定解決。
但是，根據我國《婚姻法》的相關規定，小明由誰撫養，應該看哪一方的撫養對小明的健康成長更有利。葉女士是小明的母親，但她下落不明多年，基本上沒有盡到撫養小明的義務。而小明隨劉先生生活的時間較長，劉先生對他撫養教育較多，如果改變他的生活環境，對他的健康成長明顯不利，繼續由劉先生撫養對小明更有利。因此，根據最高人民法院《關于人民法院審理離婚案件處理子女撫養問題的若干具體意見》第5條“父母雙方對10周歲以上的未成年子女隨父或隨母生活發生爭執的，應考慮該子女的意見”之規定以及第3條“對2周歲以上未成年的子女，父方和母方均要求隨其生活，一方有下列情形之一的，可予優先考慮……(2)子女隨其生活時間較長，改變生活環境對子女健康成長明顯不利的……”之規定，法院在尊重小明意見的基礎上，綜合相關條件，也可以判決小明由劉先生撫養。
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