2014年2月3日凌晨5點,張某到網吧上網,上網了大概半個小時之后,看到旁邊13號座椅下面有一個智能手機掉落在地上,13號座椅上面坐著正在玩游戲的李某,張某心里想,這個手機肯定是李某掉的,于是趁李某在專心玩游戲的機會,張某快速的撿起了手機。撿完手機之后,張某馬上中止上網回家去了。之后,吳某來到網吧的13號座椅處,聲稱自己的手機掉了,問李某有沒有看見,在查找無果的情況下,吳某通知網管并報警求助。民警到達現場后,通過調取監控錄像,發現是張某整個撿拾手機的過程。于是民警找到張某,張某一開始始終不承認,民警只有當張某的面,播放了監控錄像給他看,他才被迫承認。經過鑒定,該智能手機價值4000元左右。
【分歧】
關于張某撿拾手機的行為如何定性,存在兩種不同的意見:
第一種意見認為,張某的行為構成侵占罪。侵占罪是指以非法占有為目的,將他人交給自己保管的財物、遺忘物或者埋藏物非法占為己有,數額較大,拒不交還的行為。本案中張某將吳某掉落在網吧的遺忘物即手機拿走,之后還拒不承認的行為,符合侵占罪的構成要件。
第二種意見認為,張某的行為構成盜竊罪。盜竊罪是指以非法占有為目的,秘密竊取公私財物數額較大或者多次盜竊公私財物的行為。本案中張某拿走手機的行為是通過隱秘的方式拿走,而且手機的價值符合數額較大的標準,所以張某應該構成盜竊罪。
【評析】
筆者同意第二種意見,理由如下:
首先,侵占罪是指將代為保管的他人財物非法占為己有,數額較大拒不退還,或者將他人的遺忘物、埋藏物非法占為己有,數額較大拒不交出的行為。盜竊罪是指以非法占有為目的,秘密竊取公私財物數額較大或者多次盜竊公私財物的行為。由于侵占罪與盜竊罪兩罪在行為特征方面比較相似,所以,在實踐中如何區分好兩罪是一個比較復雜的問題。侵占罪與盜竊罪同屬侵犯財產罪,其主體都是一般主體。其區別主要表現在于公開和隱秘的分別:盜竊罪是秘密竊取公私財物的行為,在盜竊時,財物并不在行為人控制之下:而侵占罪則是行為人實施侵占行為時,被侵占之物當時已在他的實際控制之下。
其次,具體到本案中,吳某掉落在網吧內的手機,是剛好掉落在13號座椅的下面,此時13號座椅上面坐著李某,當張某看到該手機時,以為手機是李某所有的,就采取秘密的手段在李某不知情的情況下拿走,其表現的特征與盜竊罪的“秘密竊取公私財物”的行為是一致的。至于后來查證該手機是吳某掉落的,這種被侵害的主體對象錯誤,并不影響張某成立盜竊罪行為的本質。因為吳某與李某是屬于同一類的主體,相對于張某都是屬于“他人”,再加上張某的“心里”也是認為手機屬于“他人”李某所有,所以符合主觀要件和客觀要件的統一。
最后,網吧作為一個上網的場所,雖然每個人都可以去上網,但是所有人要憑身份證實名才能登記上網,從這個意義上說,網吧還是一個比較封閉的空間,此時網吧內的一切財物,包括他人的遺忘物,在原則上都應該屬于網吧管理者占有,哪怕是臨時“占有”。也就是說,掉落的手機應該屬于網吧管理者占有,而張某只是一個上網的人,是網吧的“顧客”,其并不具有在這種封閉的空間,占有他人財物的權利。所以,張某在沒有經過網吧管理者同意的情況下,拿走他人掉落在網吧財物的行為,與盜竊罪的特征,即秘密竊取公私財物的行為是一樣的性質。
綜上所述,本案中,張某的行為構成盜竊罪比較符合“罪責刑相適應”的原則。
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