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寧波
試論非法經營罪
試論非法經營罪
何云
[內容提要]法律規則本身的嚴肅性和嚴謹性進行落實到立法執法守法過程中使就要求我們的立法機構，執法機構，守法主體遵循一定的態度，正如"有則改之，無則加勉”這古語所言。本文試全面分析非法經營罪，從立法背景到其自身構成，并通過其余其他罪之間和中俄非法經營罪之間的縱橫比較法學的方法，為刑事立法和司法實踐方面提供一些參考。本文擬就本罪的有關問題作些初步探討。
引言：立法背景與意義
我國97年刑法第225條規定了非法經營罪，這是79年刑法所沒有的新增加的罪名。是分解投機倒把罪形成的，當年的投機倒把罪確實在當時國民經濟秩序混亂時期到很大的穩定作用。但是，他作為一個大口袋罪規定比較籠統，界限不明確，造成執行的隨意性，一定程度上損害了法律的嚴肅性，也不利于保護公民合法權益。一句話，既不符合當今市場經濟要求，也不符合罪刑法定的基本原則，與我們刑法立法精神有悖，投機倒把罪亟待變革。
非法經營罪就是從投機倒把罪中分解出來的罪名之一，是按照市場經濟要求應運而生的，符合罪刑法定原則的規定，也能與各國立法例相一致。但是人有些籠統，有人稱之為小口袋罪，這種說法有一定的形象性但并不可取，從法理上講，法律總有滯后性，所以會有相應的司法解釋，在我們刑法固然更要求法律的明確性，仍需嚴格的立法解釋彌補其滯后性，這并不違反罪刑法定原則。很顯然我們的立法者在制定新刑法時也考慮到在經濟犯罪形態發展變化頻繁的經濟變革時期，如若不留任何口袋條款，不利于及時打擊花樣翻新的經濟犯罪，也不利于刑法典的相對穩定。因此，有限制地設置一點其它之類條款是必要的，同時，必要時通過立法加以限制。
我國非法經營罪的犯罪構成
非法經營罪是違反國家規定，進行非法經營，擾亂市場秩序，情節嚴重的行為。它的主體是一般主體，包括自然人和單位。客體是國家對市場的管理，類客體是破壞社會主義經濟罪中的破壞市場經濟秩序。主觀方面是故意，并以營利為目的，值得一提的是，刑法條文并沒規定以營利為目的，從嚴格罪刑法定講，應該完善刑法條文規定以營利為目的。下面著重闡釋一本罪的客觀方面：
一.首先，如何理解非法?
它表現為違反國家規定，進行非法經營，此處的非法，固然指違反法律.行政法規，但丟與一些法律行政法規沒有規定的，對一些行政規章的違反算不算本罪的非法呢?此處應采取廣義解釋，這是符合本罪的立法精神的，有利于打擊犯罪，保護社會和人民的合法利益。
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