就侵犯商業秘密而言,重大損失是指實際損失,而實際損失既包括直接損失也包括間接損失,因為間接損失也是受害人必然失去的現實利益。因此,在確定犯罪行為給權利人造成的損失時,必須充分考慮以下因素:
(1)取得商業秘密的成本,如開發、研制商業秘密的成本,商業秘密的合理使用費數額等;
(2)使用或保持商業秘密所產生的經濟利益或競爭優勢,如生產成本的降低、利潤的增加等;
(3)侵權人使用商業秘密之前的獲利狀況與使用之后的獲利大??;
(4)合理預期的將來利益,要確認這種損失就需要充分考慮商業秘密新穎性的程度、商業秘密的生命周期及其所處階段、市場競爭狀況和市場前景等因素。
在司法實踐中,計算方式大致有以下幾種:
(1)以商業秘密權利人因侵權行為遭受的損失作為定罪量刑的依據。
(2)以侵權人因侵權行為獲得的利益作為損失。
(3)以不低于商業秘密使用許可的合理使用費作為損失。
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