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寧波
2016年司法考試真題解析卷二第91題
91、甲是A公司（國有房地產公司）領導，因私人事務欠蔡某600萬元。蔡某讓甲還錢，甲提議以A公司在售的商品房償還債務，蔡某同意。甲遂將公司一套價值600萬元的商品房過戶給蔡某，并在公司財務賬目上記下自己欠公司600萬元。三個月后，甲將賬作平，至案發時亦未歸還欠款。（事實一）
A公司有工程項目招標。為讓和自己關系好的私營公司老板程某中標，甲刻意安排另外兩家公司與程某一起參與競標。甲讓這兩家公司和程某分別制作工程預算和標書，但各方約定，若這兩家公司中標，就將工程轉包給程某。程某最終在A公司預算范圍內以最優報價中標。為感謝甲，程某花5000元購買仿制古董贈與甲。甲以為是價值20萬元的真品，欣然接受。（事實二）
甲曾因公務為A公司墊付各種費用5萬元，但由于票據超期，無法報銷。為挽回損失，甲指使知情的程某虛構與A公司的勞務合同并虛開發票。甲在合同上加蓋公司公章后，找公司財務套取“勞務費”5萬元。（事實三）關于事實三的分析，下列選項錯誤的是：（）
A.甲以非法手段騙取國有公司的財產，構成詐騙罪
B.甲具有非法占有公共財物的目的，構成貪污罪
C.程某協助甲對公司財務人員進行欺騙，構成詐騙罪與貪污罪的想象競合犯
D.程某并非國家工作人員，但幫助國家工作人員貪污，構成貪污罪的幫助犯
【正確答案】ABCD
【答案解析】無論是詐騙罪還是貪污罪都必須具有非法占有的目的。甲是為拿回自己墊付的錢而虛開發票報銷。這種行為不具有非法占有公司財物的故意。這是違反財會制度的行為而不是詐騙或者貪污行為。
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