將受害人的收入狀況作為衡量和確定誤工費(fèi)損失的標(biāo)準(zhǔn)之一，并非盡善盡美。因?yàn)樗^“誤工”，應(yīng)當(dāng)是指“耽誤勞動(dòng)”。勞動(dòng)的量應(yīng)當(dāng)以勞動(dòng)價(jià)值，而不是以勞動(dòng)收入來衡量。勞動(dòng)收入在一定程度上反映了勞動(dòng)價(jià)值，但其不能等同于勞動(dòng)價(jià)值，其甚至經(jīng)常不能確切地反映勞動(dòng)價(jià)值。如甲為他人家庭提供家政服務(wù)，獲取報(bào)酬，乙為自己家庭提供家政服務(wù)，沒有獲取報(bào)酬的情形，甲和乙均有勞動(dòng)或者勞動(dòng)價(jià)值，但甲有勞動(dòng)收入，而乙沒有。上述情形，勞動(dòng)收入就并未確切地反映勞動(dòng)或者勞動(dòng)價(jià)值。在上述情形下，如甲和乙均遭受誤工，若以勞動(dòng)價(jià)值作為衡量和確定誤工費(fèi)損失的標(biāo)準(zhǔn)，甲和乙均應(yīng)獲得誤工費(fèi)損失賠償，若以收入狀況作為標(biāo)準(zhǔn)，則甲能夠，而乙不能夠獲得賠償。為此，“誤工費(fèi)損失”應(yīng)是指勞動(dòng)價(jià)值的損失。勞動(dòng)價(jià)值損失，易于或者能夠證明的，按照個(gè)體性的標(biāo)準(zhǔn)確定;不易或者不能夠證明的，按照社會(huì)性的標(biāo)準(zhǔn)確定。司法實(shí)踐中出現(xiàn)的一些解決問題的矛盾，其實(shí)質(zhì)就源于以收入狀況作為衡量和確定誤工費(fèi)損失的標(biāo)準(zhǔn)。

1、如何界定沒有收入的受害人，及是否應(yīng)當(dāng)賠償其誤工費(fèi)損失的問題。

按照《道路交通事故處理辦法》的界定，沒有收入的受害人是指本人生活來源主要或者全部依靠他人供給，或者偶爾有少量收入，但不足以維持本人正常生活的人。有勞動(dòng)，即有勞動(dòng)價(jià)值，有勞動(dòng)價(jià)值即應(yīng)有收入或者生活來源，雖然勞動(dòng)收入或者生活來源有的或者有時(shí)以貨幣或者物資形式體現(xiàn)，有的或者有時(shí)沒有以這種形式體現(xiàn)。為此，只要受害人從事勞動(dòng)，就應(yīng)界定其有生活來源。因此，若某人的生活所需完全歸屬于或者應(yīng)當(dāng)歸屬于他人，即某人沒有勞動(dòng)能力，或者雖有勞動(dòng)能力但不從事任何勞動(dòng)，則該人應(yīng)當(dāng)被界定為沒有收入的人。對(duì)這些人，因誤工和發(fā)生誤工損失的情形根本不存在，不應(yīng)當(dāng)計(jì)算誤工費(fèi)損失賠償。若某人的生活所需形式上來源于他人，但本人從事某種勞動(dòng)，且其勞動(dòng)直接或者間接地是其生活所需的物質(zhì)或非物質(zhì)的來源的部分或者全部，則不能界定該人為無(wú)收入的人。對(duì)這些人，如發(fā)生誤工，則應(yīng)當(dāng)計(jì)算誤工費(fèi)損失賠償。

司法實(shí)踐中，常以年齡來判定是否賠付誤工費(fèi)損失，即男性60周歲或者女性55周歲以上，或者受害人16周歲以下，不予計(jì)算誤工費(fèi)損失賠償。其理由是上述人員已達(dá)法定的退休年齡或者通常的受贍養(yǎng)年齡，或者屬于法定的非勞動(dòng)年齡，依法應(yīng)享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或者被贍養(yǎng)的權(quán)利，或者應(yīng)在校接受教育，由此推定其已無(wú)或者尚無(wú)勞動(dòng)能力，從而確定其沒有勞動(dòng)收入，沒有誤工費(fèi)損失。這是不妥當(dāng)?shù)?。在法律上，養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或者被贍養(yǎng)的權(quán)利，并不否定勞動(dòng)的權(quán)利;受教育雖然是一種權(quán)利，也是一種義務(wù)，甚至法律明確規(guī)定了禁止用人單位招用童工，但它也并未否定未成年人勞動(dòng)的權(quán)利?，F(xiàn)實(shí)生活中，上述人員從事勞動(dòng)，甚至通過其勞動(dòng)在經(jīng)濟(jì)上支撐整個(gè)家庭的生活的情形，并不罕見。因此，不應(yīng)當(dāng)簡(jiǎn)單地以受害人的年齡，而應(yīng)同時(shí)結(jié)合受害人的勞動(dòng)能力及是否確實(shí)從事勞動(dòng)來判定是否賠付誤工費(fèi)損失，即上述人員若仍然或者已然從事勞動(dòng)，應(yīng)當(dāng)計(jì)算誤工費(fèi)損失賠償，若否，則不應(yīng)當(dāng)計(jì)算賠償。

在家照看小孩或者打點(diǎn)日常家庭生活瑣事的老年人、在校學(xué)習(xí)的學(xué)生，應(yīng)否計(jì)算誤工費(fèi)損失賠償?在家照看小孩或者打點(diǎn)日常家庭生活瑣事的老年人，其勞動(dòng)是有價(jià)值的。若沒有其相關(guān)勞動(dòng)，而發(fā)生他人替代性的勞動(dòng)，則必然發(fā)生替代者的勞動(dòng)收入損失或者被替代者的勞動(dòng)報(bào)酬支出損失。因此，對(duì)其應(yīng)當(dāng)計(jì)算誤工費(fèi)損失賠償。在校學(xué)習(xí)的學(xué)生，因?qū)W習(xí)即是一種勞動(dòng)，由于生命歷程的不重復(fù)性，其學(xué)習(xí)勞動(dòng)的耽誤是永久性、絕對(duì)性的耽誤，其恢復(fù)學(xué)習(xí)能力后補(bǔ)回被耽誤的學(xué)習(xí)，要付出加倍的學(xué)習(xí)勞動(dòng)，計(jì)算其誤工費(fèi)損失的賠償也應(yīng)當(dāng)是合理的。

2、如何界定無(wú)固定收入的受害人，及如何計(jì)算誤工費(fèi)損失賠償?shù)膯栴}。

按照《道路交通事故處理辦法》的界定，無(wú)固定收入的受害人應(yīng)當(dāng)是指從事某種或者某些勞動(dòng)，但其勞動(dòng)的種類或者勞動(dòng)的收入不穩(wěn)定的人，如個(gè)體工商戶、某些農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶、個(gè)人合伙組織的成員等等。其界定的關(guān)鍵依據(jù)是其勞動(dòng)或者勞動(dòng)的收入是否穩(wěn)定。無(wú)固定收入的受害人要舉證證明自己最近三年的平均收入，是很困難的。除非證明的結(jié)果將對(duì)其帶來較大的利益，這些受害人沒有人會(huì)承擔(dān)沉重的舉證負(fù)擔(dān)去作這樣的證明。因?yàn)榘凑铡度松頁(yè)p賠解釋》的規(guī)定，即使不去證明，他也可以獲得按社會(huì)性的標(biāo)準(zhǔn)確定的賠償。而那些最近三年的平均收入低于社會(huì)性的標(biāo)準(zhǔn)的受害人，更加不會(huì)笨到通過擔(dān)負(fù)沉重的舉證負(fù)擔(dān)去證明自己的收入低于社會(huì)性的標(biāo)準(zhǔn)，以獲取較少的誤工費(fèi)損失賠償。因此，《人身?yè)p賠解釋》的如下規(guī)定：“受害人無(wú)固定收入的，按照其最近三年的平均收入計(jì)算”(誤工費(fèi)損失)，在司法實(shí)踐中沒有多大的意義。

對(duì)損害發(fā)生時(shí)處于歇業(yè)、待業(yè)、經(jīng)營(yíng)虧損狀態(tài)的無(wú)固定收入受害人是否應(yīng)當(dāng)計(jì)算，及如何計(jì)算誤工費(fèi)損失。無(wú)固定收入的人在歇業(yè)、待業(yè)期間同樣可以通過其他勞動(dòng)獲取勞動(dòng)收入或者實(shí)現(xiàn)勞動(dòng)價(jià)值。處于經(jīng)營(yíng)虧損狀態(tài)的無(wú)固定收入人，誤工則可能給其帶去更嚴(yán)重的經(jīng)營(yíng)虧損后果。因此，對(duì)這類人員，只要其勞動(dòng)遭受耽誤，其誤工費(fèi)損失也應(yīng)當(dāng)計(jì)算和賠償。但因其遭受耽誤的勞動(dòng)的類型或者其遭致?lián)p失的收入的多少是不確定的，則不應(yīng)當(dāng)參照受訴法院所在地相同或者相近行業(yè)上一年度職工的平均工資計(jì)算賠償。但無(wú)論如何，其被耽誤的勞動(dòng)的價(jià)值或者其被致?lián)p失的收入，至少能夠保障其基本生活消費(fèi)支出。因此，綜合考慮上述特殊情形，以參照受訴法院所在地城鎮(zhèn)居民人均生活消費(fèi)性支出或者農(nóng)村居民人均年生活消費(fèi)支出標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算其誤工費(fèi)損失，較為合理。

3、如何界定有固定收入的受害人，及如何計(jì)算其誤工費(fèi)損失賠償?shù)膯栴}。

按照《道路交通事故處理辦法》的界定，有固定收入的人應(yīng)是指從事穩(wěn)定的職業(yè)，獲取穩(wěn)定的收入的人。公務(wù)員、參照公務(wù)員制度管理的其他人員、及其他有穩(wěn)定的職業(yè)和穩(wěn)定的收入的勞動(dòng)者，應(yīng)當(dāng)均屬于這類人員。只依照農(nóng)村土地承包法的規(guī)定從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的農(nóng)村居民，也應(yīng)當(dāng)屬于此類人員。

公務(wù)員和參照公務(wù)員制度管理的其他人員(統(tǒng)稱公務(wù)人員)、因事故遭受損傷同時(shí)符合工傷條件的勞動(dòng)者、在法定休息日、假日(包括節(jié)假日、年休假日、女職工孕產(chǎn)假日等)遭受誤工的勞動(dòng)者、在農(nóng)業(yè)生產(chǎn)勞動(dòng)的間歇期間誤工的農(nóng)業(yè)生產(chǎn)勞動(dòng)者，在誤工期間其收入在事實(shí)上不會(huì)減少，對(duì)這些人，是否應(yīng)當(dāng)計(jì)算和賠償誤工費(fèi)損失?根據(jù)“有固定收入的，誤工費(fèi)按照實(shí)際減少的收入計(jì)算”這一《人身?yè)p賠解釋》的規(guī)定，這些人因?qū)嶋H收入沒有減少而不應(yīng)當(dāng)計(jì)算和賠償誤工費(fèi)損失。但值得注意的是，這些人的收入沒有減少是以一定的付出為代價(jià)的。如公務(wù)人員，在誤工期間其應(yīng)當(dāng)從事的勞動(dòng)就被轉(zhuǎn)移給了其他公務(wù)人員完成，或者必須由本人在誤工結(jié)束后付出加倍的勞動(dòng)去完成，或者這些勞動(dòng)根本就不再有人去完成，這無(wú)疑是加重了其他人員、本人的勞動(dòng)負(fù)擔(dān)，或者造成了公共利益的損害。因事故遭受損傷同時(shí)符合工傷條件的勞動(dòng)者、在法定休息日、假日遭受誤工的勞動(dòng)者，其本人或者其所在的用人單位為了保障其收入不減少，則付出了交納保險(xiǎn)費(fèi)或者給付勞動(dòng)報(bào)酬的代價(jià)。無(wú)論如何，這些人，包括在農(nóng)業(yè)生產(chǎn)勞動(dòng)的間歇期間誤工的農(nóng)業(yè)生產(chǎn)勞動(dòng)者，至少也是被耽誤了通過其他勞動(dòng)獲得勞動(dòng)報(bào)酬或者實(shí)現(xiàn)勞動(dòng)的價(jià)值。

因此，若侵權(quán)賠償責(zé)任人不予賠償這些人的誤工費(fèi)損失，則其是以自己無(wú)需付出任何代價(jià)的方式使他人遭受損害，這是不公平的。這也不符合法律在減、免賠償上的損益相抵原則——即如果責(zé)任行為既給受害人造成損害，又使其獲得利益，則在計(jì)算和確定對(duì)受害人的賠償時(shí)，要以損害額減除受害人獲得的利益額，以余額作為賠償額，因?yàn)檫@些受害人獲得的收入沒有減少的利益，不是基于侵害人的侵害行為而發(fā)生，而是基于受害人或者受害人所在的用人單位交納了社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)而發(fā)生。從這個(gè)方面的意義考慮，對(duì)上述人員，予以計(jì)算和賠償誤工費(fèi)損失，也是合理的。其誤工費(fèi)損失額，應(yīng)當(dāng)以其誤工期間的應(yīng)得收入額確定。當(dāng)前，一些法律文件實(shí)際上已經(jīng)注意到了上述的問題。如《保險(xiǎn)法》第四十六條即規(guī)定：“被保險(xiǎn)人因第三者的行為而發(fā)生死亡、傷殘或者疾病等保險(xiǎn)事故的，保險(xiǎn)人向被保險(xiǎn)人或者受益人給付保險(xiǎn)金后，不享有向第三者追償?shù)臋?quán)利，但被保險(xiǎn)人或者受益人仍有權(quán)向第三者請(qǐng)求賠償”。《社會(huì)保險(xiǎn)法》第三十條第一款：“下列醫(yī)療費(fèi)用不納入基本醫(yī)療保險(xiǎn)基金支付范圍：……(二)應(yīng)當(dāng)由第三人負(fù)擔(dān)的……;醫(yī)療費(fèi)用依法應(yīng)當(dāng)由第三人負(fù)擔(dān)，第三人不支付或者無(wú)法確定第三人的，由基本醫(yī)療保險(xiǎn)基金先行支付。基本醫(yī)療保險(xiǎn)基金先行支付后，有權(quán)向第三人追償”。第四十二條“由于第三人的原因造成工傷，第三人不支付工傷醫(yī)療費(fèi)用或者無(wú)法確定第三人的，由工傷保險(xiǎn)基金先行支付。工傷保險(xiǎn)基金先行支付后，有權(quán)向第三人追償”。上述法律文件的規(guī)定表達(dá)了這樣的兩個(gè)命題：①侵權(quán)行為責(zé)任人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)行為的損害后果;②侵權(quán)行為責(zé)任人不能因?yàn)槭芎θ送ㄟ^其他渠道補(bǔ)償了侵權(quán)行為所造成的損失，而不承擔(dān)或者不充分承擔(dān)賠償責(zé)任。另外一種情形，即一些有固定收入的人，在誤工期間其收入在事實(shí)上或者按照法律的規(guī)定應(yīng)當(dāng)只是部分減少，如按照有關(guān)規(guī)定，職工患病或者非因工負(fù)傷的，在法律規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)，由用人單位支付病假工資或者疾病救濟(jì)費(fèi)，其費(fèi)用不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的80%。對(duì)這類人員，基于與上相同的理由，按其誤工期間的應(yīng)得收入額計(jì)算和賠償其誤工費(fèi)損失，應(yīng)當(dāng)也是合理的。

4、從事多種職業(yè)的人、利用休息時(shí)間從事其他職業(yè)勞動(dòng)的人的誤工費(fèi)損失如何計(jì)算和賠償。

從事多種職業(yè)的人，如與多個(gè)用人單位簽訂非全日制勞動(dòng)合同的勞動(dòng)者，其收入若是固定的，誤工費(fèi)按照實(shí)際的收入計(jì)算;若不是固定的(多種職業(yè)中有一種職業(yè)的收入不是固定的，則應(yīng)當(dāng)認(rèn)為收入不是固定的)，誤工費(fèi)按照其最近三年的平均收入計(jì)算，最近三年的平均收入不能證明的，參照受訴法院所在地的與受害人所從事的多種職業(yè)相同或者相近的行業(yè)的上一年度職工的平均工資，平均計(jì)算，較為合理。利用休息時(shí)間從事其他職業(yè)勞動(dòng)的人，其收入若是固定的，誤工費(fèi)按照實(shí)際的收入計(jì)算;若不是固定的，誤工費(fèi)按照最近三年的平均收入計(jì)算，最近三年的平均收入不能證明的，參照受訴法院所在地的與受害人所從事的職業(yè)相同或者相近的行業(yè)的上一年度職工的平均工資，酌情增加，作為賠償額，應(yīng)當(dāng)較為合理。

5、受害人的日收入如何確定的問題。

司法實(shí)踐中有以如下的方式確定日工資收入的情形，即日工資收入=月工資收入÷月計(jì)薪天數(shù)，而月計(jì)薪天數(shù)=(365天-年制度休息日104天)÷12個(gè)月=21.75天。以該方式確定的日工資收入是制度工作日的日工資收入，是按勞動(dòng)日計(jì)算的日勞動(dòng)收入。其依據(jù)是勞社部發(fā)[2008]3號(hào)文(即《關(guān)于職工全年月平均工作時(shí)間和工資折算問題的通知》)。在統(tǒng)計(jì)學(xué)的或者其他的意義上，這種方式并沒有錯(cuò)。但如果以按上述方式確定的日工資收入乘以誤工的全部天數(shù)判定誤工費(fèi)損失，則是錯(cuò)誤的。因?yàn)閯谏绮堪l(fā)[2008]3號(hào)文并非為處理和解決損害賠償糾紛而發(fā)，其只具有勞動(dòng)法上的或者統(tǒng)計(jì)學(xué)上的意義。按照該文確定日工資收入，然后將其適用于該文并不適用的損害賠償糾紛，實(shí)有張冠李戴之嫌。按照該文確定的日工資收入，是制度工作日的日工資收入，按照日工資收入的這種計(jì)算方式，制度休息日是被確定為無(wú)收入的。因此，若按該文確定的日工資收入計(jì)算誤工費(fèi)賠償，則應(yīng)當(dāng)將誤工時(shí)間中的制度休息日確定為無(wú)收入。這樣，在計(jì)算誤工時(shí)間時(shí)，就要剔除其中的制度休息日(即通常所說的星期六、星期天)的時(shí)間。若不在誤工時(shí)間里剔除制度休息日的時(shí)間，即在制度休息日也要計(jì)算收入，則月收入就應(yīng)當(dāng)是按30天計(jì)算，即日收入=月工資收入÷30天，而不能是日工資收入=月工資收入÷21.75天。

6、受害人因傷致殘的，其誤工時(shí)間的確定問題。

《人身?yè)p賠解釋》有關(guān)因傷致殘情形下的誤工時(shí)間的規(guī)定，是否應(yīng)當(dāng)理解為：只要因傷致殘，誤工時(shí)間即可計(jì)算至定殘日的前一天，且只能計(jì)算至定殘日的前一天?作此理解的根據(jù)據(jù)說是：誤工費(fèi)和殘疾賠償金都是收入損失，誤工費(fèi)是定殘前的收入損失，殘疾賠償金是定殘后的收入損失，《人身?yè)p賠解釋》關(guān)于殘疾賠償金“自定殘之日起按二十年計(jì)算”的規(guī)定，說明了殘疾賠償金的上述性質(zhì)。上述理解應(yīng)當(dāng)不確切。“自定殘之日起按二十年計(jì)算”(殘疾賠償金)，只是因?yàn)檎f明了殘疾賠償金的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)，如同不能據(jù)此認(rèn)為殘疾賠償金就是二十年的收入損失一樣——二十年只是一個(gè)時(shí)間尺度，只具有時(shí)間尺度的意義，而不具有表明性質(zhì)的意義，不能據(jù)此認(rèn)為殘疾賠償金就是定殘后的收入損失。定殘日是相對(duì)不確定的，且定殘日與誤工沒有必然的關(guān)聯(lián)。只要達(dá)到傷殘?jiān)u定時(shí)機(jī)的要求，即對(duì)事故直接所致的損傷或者因損傷所致的并發(fā)癥的治療，由臨床醫(yī)學(xué)一般原則所承認(rèn)的臨床效果已經(jīng)穩(wěn)定，即可作傷殘?jiān)u定。治療的臨床效果已經(jīng)穩(wěn)定，不表示受害人的勞動(dòng)能力的恢復(fù)已經(jīng)穩(wěn)定。治療的臨床效果已經(jīng)穩(wěn)定，而受害人的勞動(dòng)能力等尚未恢復(fù)的情形是經(jīng)常發(fā)生的，治療的臨床效果尚未穩(wěn)定，而受害人的勞動(dòng)能力已經(jīng)恢復(fù)的情形也不罕見。而殘疾賠償金，除一級(jí)傷殘外，其賠償?shù)闹皇鞘芎θ艘騻谰眯詥适У哪且徊糠稚钅芰?、活?dòng)能力、勞動(dòng)能力、社會(huì)交往能力等的價(jià)值損失，未永久性喪失的部分不在其賠償之列，而這一部分如果在定殘日后仍短暫存在，不予賠償是不公平的。若誤工時(shí)間只能計(jì)算至定殘日前一天，上述不公平的情形就當(dāng)然地發(fā)生了。且對(duì)達(dá)到傷殘?jiān)u定時(shí)機(jī)后的具體定殘日的選擇，法律沒有作出強(qiáng)制性的規(guī)定。定殘日可因當(dāng)事人的隨意選擇而確定在不同的日期。在這樣的情形下，若按照定殘日來確定誤工時(shí)間，則所確定的誤工時(shí)間也會(huì)因當(dāng)事人的隨意選擇而不同，這不符合法律的確定性原則。在司法實(shí)踐中，就有治療醫(yī)院建議受害人出院后全休六個(gè)月，而受害人在出院后三個(gè)月作傷殘?jiān)u定，及建議出院后全休二個(gè)月，而受害人在出院后一年作傷殘?jiān)u定的案例。在上述案例的第一種情形，若誤工費(fèi)只計(jì)算至定殘日的前一天，就算殘疾賠償金能夠包含受害人定殘后的部分誤工費(fèi)損失，受害人仍是有定殘后的部分誤工費(fèi)損失未能得到賠償。這是不公平的。在這種情形下，應(yīng)當(dāng)按照治療醫(yī)院建議或者證明的時(shí)間確定誤工時(shí)間。在上述案例的第二種情形，若誤工費(fèi)完全地計(jì)算至定殘日的前一天，受害人的誤工費(fèi)損失則明顯地被不當(dāng)擴(kuò)大了。且傷殘的輕重等級(jí)不同，其對(duì)誤工時(shí)間、誤工程度的影響也會(huì)不同。在上述案例的第二種情形下，以治療醫(yī)院證明或者建議的全休時(shí)間(含治療損傷的住院時(shí)間)計(jì)算完全的誤工費(fèi)損失，以治療醫(yī)院證明或者建議的全休時(shí)間屆滿后至定殘日前一日的時(shí)間，按照傷殘等級(jí)程度計(jì)算部分的誤工費(fèi)損失，是合理的。因此，在確定受害人因傷致殘情形下的誤工時(shí)間時(shí)，單單以定殘日為據(jù)，反映不了某些特殊的情況。當(dāng)出現(xiàn)這種情況時(shí)，還是應(yīng)當(dāng)充分考慮治療醫(yī)院的意見。

7、受害人在住院治療期間或者治療醫(yī)院建議的出院后的全休期間，從事勞動(dòng)，是否應(yīng)當(dāng)計(jì)算和賠償誤工費(fèi)損失的問題

只要治療醫(yī)院證明受害人的住院期間及出院后的全休期間是必要的，受害人在此期間的誤工損害就應(yīng)當(dāng)是確實(shí)的和確定的。受害人在此期間仍從事勞動(dòng)，并不表明其遭致的誤工損害已經(jīng)減輕或者不存在。受害人從事勞動(dòng)，要承擔(dān)可能使損害擴(kuò)大的風(fēng)險(xiǎn)，而這種風(fēng)險(xiǎn)依法要由受害人自己承擔(dān)。賠償責(zé)任人不承擔(dān)這種風(fēng)險(xiǎn)。賠償責(zé)任人不承擔(dān)受害人的勞動(dòng)行為的風(fēng)險(xiǎn)，卻享受受害人的勞動(dòng)行為的利益——因受害人勞動(dòng)的行為而不需擔(dān)負(fù)誤工費(fèi)損失賠償，這是不公平的。受害人在住院治療期間或者治療醫(yī)院建議的出院后的全休期間從事勞動(dòng)，通常是因情勢(shì)所逼。無(wú)論是賠償責(zé)任人還是人民法院，在考慮和確定這種情形下對(duì)受害人的誤工費(fèi)損失的賠償時(shí)，應(yīng)對(duì)這種情勢(shì)多予包涵和諒解。因此，其誤工費(fèi)損失應(yīng)當(dāng)計(jì)算和賠償。