一、公司法中強制性規(guī)范的表現(xiàn)形式

(1)出現(xiàn)“應(yīng)當(dāng)”、“不得”、“必須”等字樣的條款當(dāng)然是強制性規(guī)范的重要表現(xiàn)：對公司及當(dāng)事人義務(wù)的強制性規(guī)定，我國《公司法》第五條規(guī)定“公司從事經(jīng)營活動，必須遵守法律、行政法規(guī)，遵守社會公德、商業(yè)道德，誠實守信，接受政府和社會公眾的監(jiān)督，承擔(dān)社會責(zé)任”;第十一條規(guī)定“設(shè)立公司必須依法制定公司章程”;第十二條規(guī)定“公司可以修改公司章程，改變經(jīng)營范圍，但是應(yīng)當(dāng)辦理變更登記”;又如第六十三條規(guī)定“一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一?會計?年度終了時編制財務(wù)會計報告，并經(jīng)會計師事務(wù)所審計”;第六條規(guī)定“設(shè)立公司，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機關(guān)申請設(shè)立登記。?不符合本法規(guī)定的設(shè)立條件的，不得等極為有限責(zé)任公司或股份有限公司。法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立公司必須報經(jīng)批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)在公司登記前依法辦理批準(zhǔn)手續(xù)”。這些都是對公司積極義務(wù)的相關(guān)規(guī)定，是從整體上概括性、原則性的強制性規(guī)范。其中第五條也是對“公司社會責(zé)任”的規(guī)定。另外對股東的消極義務(wù)也有強制性的規(guī)范，第二十七條第三款規(guī)定“全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的百分之三十”。這部分的強制性規(guī)范多出現(xiàn)在總則中和概括性、原則性的條款中，這也是強制性條款具有宏觀性特征的體現(xiàn)。

另外還有涉及董事長、副董事長、監(jiān)事會主席履行職務(wù)的強制性規(guī)范，我國《公司法》第四十一條，第四十八條，五十二條分別對上述人員在執(zhí)行職務(wù)時的消極義務(wù)，而這部分的規(guī)定則是體現(xiàn)在具體的分則法條中，同樣具有強制性的效力。(2)此外，并不是有“應(yīng)當(dāng)”、“不得”、“必須”等字樣出現(xiàn)的條款才是所謂的強制性規(guī)范，在《公司法》有些條款并沒有這些字樣，但是同樣具有強制性規(guī)范的效力與作用，此類規(guī)范同樣是公司法中強制性規(guī)范的表現(xiàn)形式：

對股東權(quán)利的強制性規(guī)范，我國《公司法》第四條規(guī)定“股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利”;對股東會、董事會、監(jiān)事會職權(quán)的強制性規(guī)范，我國《公司法》第三十八條對股東的十一項權(quán)利的規(guī)定、第四十七條對董事的十一項權(quán)利的規(guī)定、第五十四條對監(jiān)事權(quán)利的規(guī)定，從法的角度限定了他們的具體權(quán)利，不得越權(quán)行使職權(quán)，雖然沒有“應(yīng)當(dāng)”等字樣的出現(xiàn)但這同樣是一種強制性規(guī)范的體現(xiàn)。

二、?公司法中強制性規(guī)范的責(zé)任形式

違約責(zé)任。我國《公司法》第二十八條第二款規(guī)定了股東違反出資義務(wù)的后果，“股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任”。該項責(zé)任是法定的，不得以設(shè)立人的約定而免除;也是無過錯責(zé)任，不以設(shè)立人的過錯為承擔(dān)責(zé)任之要件;又是連帶責(zé)任，即全體設(shè)立人均對此資本不足的事實負(fù)有價格填補責(zé)任。不得不提的是次條雖然是新公司法的一項突破與創(chuàng)新，但是在實際操作中仍然有所不足之處：享有這一請求權(quán)的有公司本身、已付足股款的股東、公司債權(quán)人以及工商行政管理機構(gòu)，相比之下股東最容易發(fā)現(xiàn)出資不實的真相。如果股東發(fā)現(xiàn)行使此項請求權(quán)有“引火燒身”奉獻(xiàn)，他自己也要代他人付出資的義務(wù)，其行使這一請求權(quán)的積極性就可想而知了。

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