甲公司與乙公司先后兩次簽訂借款合同，甲公司向乙公司借款共計(jì)100萬(wàn)元，貸款逾期后，甲公司僅付息款11萬(wàn)元，丙公司為其付息5萬(wàn)元。2012年10月30日，乙公司與甲公司簽訂兼并協(xié)議書(shū)，由乙公司兼并甲公司。2012年11月13日，乙公司向丙公司提出：現(xiàn)乙公司采取承擔(dān)債務(wù)方式已對(duì)甲公司實(shí)行了兼并，請(qǐng)求給予免息、停息，并承諾5年內(nèi)還清貸款本金。丙公司認(rèn)為，本公司并非專(zhuān)業(yè)銀行，沒(méi)有這方面的政策規(guī)定，故不同意免息、停息，要求乙公司為甲公司還清欠貸。此后乙公司即以尚未兼并甲公司以及甲公司工商登記尚未注銷(xiāo)為由，拒絕承擔(dān)甲公司的債務(wù)。至訴訟時(shí)，甲公司仍未到工商行政管理部門(mén)辦理注銷(xiāo)甲公司企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照手續(xù)。

【審理】

法院審理后認(rèn)為，被告乙公司對(duì)被告甲公司的兼并是法律事實(shí)，雙方簽訂了兼并協(xié)議。被告乙公司又向原告作出已實(shí)行兼并的表示和由其承擔(dān)再生公司債務(wù)的承諾，故應(yīng)當(dāng)償還原告貸款本息被告甲公司應(yīng)當(dāng)在法定期限內(nèi)辦理注銷(xiāo)登記，并應(yīng)以自己名下的資產(chǎn)清償債務(wù)。被告乙公司與被告甲公司的補(bǔ)充協(xié)議規(guī)避了有關(guān)法律法規(guī)，其內(nèi)容違法。判決被告乙公司償還原告丙公司貸款本息。

【評(píng)析】

本案形式上是借款合同糾紛，實(shí)質(zhì)上是兼并企業(yè)對(duì)被兼并企業(yè)的合法債務(wù)是否承擔(dān)的糾紛。可見(jiàn)，兼并成立后，被兼并公司的債權(quán)、債務(wù)應(yīng)由兼并公司享有和承擔(dān)。而不注銷(xiāo)或不變更被兼并企業(yè)的工商登記，是規(guī)避法律、逃避債務(wù)的違法行為。《民法通則》第49條規(guī)定，企業(yè)法人變更、終止時(shí)不及時(shí)申請(qǐng)辦理登記和公告，使厲害關(guān)系人遭受重大損失的，除法人承擔(dān)責(zé)任外，對(duì)法定代表人可以給予行政處分、罰款，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。