本法界定了什么是行政許可,并且規(guī)定行政許可的設(shè)定和實施適用本法。應(yīng)當(dāng)說這樣規(guī)定,已經(jīng)比較清楚地劃定了行政許可法的調(diào)整范圍。但是,由于行政許可現(xiàn)象非常復(fù)雜,對什么是行政許可,看法不一。比如,結(jié)婚登記是否屬于一種行政許可行為?就有不同的看法。有的認(rèn)為,結(jié)婚登記符合本法規(guī)定的行政許可定義,首先是當(dāng)事人的申請,只有當(dāng)事人的申請才能啟動結(jié)婚登記;其次是經(jīng)依法審查,婚姻登記機(jī)關(guān)要審查當(dāng)事人是否符合結(jié)婚的條件,如是否達(dá)到法定婚齡,是否屬于近親屬,是否患有醫(yī)學(xué)上不宜結(jié)婚的疾病等;第三,符合法定條件的,準(zhǔn)予結(jié)婚,結(jié)成夫妻關(guān)系;第四,未經(jīng)登記而同居的,屬于違法行為,不受法律保護(hù)。因此是一種行政許可。反對者認(rèn)為,盡管結(jié)婚登記符合上述定義,但也不是一種許可行為。行政機(jī)關(guān)的登記僅是一種確認(rèn)。證明雙方的夫妻關(guān)系,決定結(jié)婚是男女雙方當(dāng)事人的自主權(quán),行政機(jī)關(guān)不能決定并且也不能干涉這種行為。如果我們把結(jié)婚登記都當(dāng)成行政許可,容易助長行政權(quán)對公民權(quán)利的干涉。對這個問題的爭論,反映了本法的定義并沒有完全解決本法的調(diào)整范圍問題。特別是本法草案說明中的解釋,行政許可就是通常所說的“行政審批”,而行政審批通常被理解為行政機(jī)關(guān)所作的審批,這種審批在行政機(jī)關(guān)的工作中是非常普遍的。嚴(yán)格來講,行政審批只是依審批主體所作的界定,它和行政機(jī)關(guān)依相對人的申請而進(jìn)行的審批,是有交叉重疊的。這就需要進(jìn)一步從反面來界定本法的調(diào)整范圍,將不適用本法的事項排除在外。本法對不適用本法調(diào)整范圍事項的規(guī)定,排除的是哪些同本法規(guī)定的行政許可事項有密切聯(lián)系,在工作中難以嚴(yán)格區(qū)分,執(zhí)行中又難以按本法規(guī)定辦理的事項。
本條第二款明確規(guī)定不適用本法的事項有兩類:一是有關(guān)行政機(jī)關(guān)對其他機(jī)關(guān)人事、財務(wù)、外事等事項的審批。每一個行政機(jī)關(guān)通常都承擔(dān)特定的社會管理職能,屬于管理者;但同時它們也是被管理者,國家對行政機(jī)關(guān)的人、財、物等實行集中統(tǒng)一管理,由指定的行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)審批、劃撥和監(jiān)督等項工作,以保障國家財政資金運(yùn)轉(zhuǎn)的效率,人事任用的公平,促進(jìn)行政機(jī)關(guān)的協(xié)調(diào)運(yùn)轉(zhuǎn)。例如,每個行政部門都有自己的預(yù)算,這些預(yù)算是本級預(yù)算的組成部分,這些預(yù)算只有經(jīng)財政部門批復(fù)之后,才可以執(zhí)行。又如行政部門開展外事交流活動,以本部門名義談判和簽署屬于本部門職權(quán)范圍內(nèi)事項的協(xié)定,需要會商外交部。財政、外事部門對這些事項的審批,雖然符合行政許可的一些特點(diǎn),但它行使的不是一種社會管理職能,其對象是特定的行政機(jī)關(guān),而不是非特定的公民、法人或者組織。
因此,這種審批不屬于行政許可,不適用本法。需要說明的是,這里的“其他機(jī)關(guān)”不僅包括了行政機(jī)關(guān),還包括了國家權(quán)力機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)以及政黨、團(tuán)體等組織。二是行政機(jī)關(guān)對直屬事業(yè)單位有關(guān)事項的審批。我國的法人組織中有企業(yè)、事業(yè)單位和國家機(jī)關(guān)。其中事業(yè)單位不同于企業(yè)法人,是為發(fā)展特定的事業(yè)而設(shè)立的法人組織,通常不以營利為目的,致力于發(fā)展社會公益事業(yè)。如學(xué)校、醫(yī)院、科研單位和文藝團(tuán)體等。由于歷史的原因,我國社會公共事業(yè)和福利事業(yè)的興辦,很多都是由國家出資來興辦的,因此,我國的行政部門直接管理著一大批這樣的事業(yè)單位。行政機(jī)關(guān)對這些單位進(jìn)行管理,少不了要對事業(yè)單位的各種事項進(jìn)行審批。由于這種審批是基于行政機(jī)關(guān)對這些單位的直接隸屬關(guān)系,也就是說這些單位是國家出資興辦的,國家授權(quán)特定的行政部門來進(jìn)行管理。這種審批權(quán)來源于國家出資,來源于資金劃撥,不同于行政機(jī)關(guān)對一般性社會事務(wù)的管理,因此不屬于行政許可,不適用本法。
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